Garantii Utilizate de Banca Raiffeisen pe Piata Romaneasca

Garantii utilizate de banca Raiffeisen pe piata romaneasca

Cap I. Aspecte teoretice privind garantiile bancare

1.I. Garantia-Concept

Prin garanție intelegem.in general,orice instrument,metoda sau accesoriu contractului comercial internațional ,emis în favoarea unui titular de drepturi ca urmare a contractului încheiat,fiind capabil sa-i asigure beneficiarului indeplinirea crta a drepturilor garantate ori repararea baneasca aferenta daunelor provocate de neindeplinirea acestor drepturi.

Obligatii:

Obligatia principala este obligatia din contractul commercial international

Se creeaza doua relatii obligationale secundare in cazul unei garantii cerute suplimentar insa acestea sunt egale ca forma si valoare ; in cazul neindeplinirii obligatiei asumate initial se trece la executarea garantiei

2.I. Parti implicate in procesul garantarii

Cel solicitat in oferirea unei garantii suplimentare cu privire la indeplinirea obligatiei contractuale,asumate,are,in principiu,doua alternative:

Poate garanta cu bunurile materiale,financiare,proprii,pe care sub forma depozitului bancar collateral,gajului,ipotecii..etc le pune la dispozitia partenerului ,apelandu-se in acest caz la garantiile reale.

Poate apela la un garant- terta persoana care isi asuma obligatia ca,in cazul in care cel pentru care garanteaza nu isi indeplineste obligatia asumata, va achita datoria sau va despagubii baneste. Instrumentul garantarii poate fi ,in cazul acesta,garantia caselor de asigurare,acreditivul documentar stand-by,avalul cambial,scrisoarea de garantie bancara..etc,acestea fiind incluse in grupa garantiilor personale datorita faptului ca sunt date de un garant,o terta persoana si nu de cel ce are obligatia personala

1. Debitorul principal este ordonatorul garantiei.El este cel caruia beneficiarul de contract (partenerul de contract) i-a solicitat garantia si,in consecinta,trebuie sa i-o ofere . Asadar debitorul solicita unei terte personae –garantul-o garantie.

2.Beneficiarul garantiei(partenerul de contract) este cel in favoarea caruia,garantul,emite garantia.Beneficiarul,solicita inasarea contravalorii sumei garantate (executarea garantiei),doar daca debitorul,ca ordonator al garantiei,nu si-a indeplinit obligatia contractuala.De cele mai multe ori,in cadrul aceluiasi contract partenerii (ambii) se afla in dubla ipostaza de ordonator de garantie si beneficiar

3. Garantul sau debitorul secundar,este acela ce,in cazul in care debitorul principal nu isi respecta obligatiile contractuale,are obligatia cu caracter reparatoriu sa le onoreze el.

In indeplinirea obligatiilor debitorului,garantul poate actiona in doua moduri:

Sa indeplineasca,aidoma,obligatia contractuala,aceasta fiind reparatia fizica ,spre exemplu : sa livreze marfa,nelivrata de principalul debitor,sa asigure service-ul pe timpul perioadei de garantie tehnica..etc

Sa il despagubeasca baneste,pe beneficiar,in urma neindeplinirii obligatiilor de catre principalul debitor,aceasta fiind reparatia baneasca

3.I. Garantii reale

Ipoteca

Creanta garantata prin ipoteca este asigurata printr-un bun imobiliar (teren,cladire) din patrimoniu debitorului desemnat anume in acest scop. In cazul in care,la scadență debitorul nu-si respecta datoria, creditorul în favoarea caruia a fost constituita ipoteca este in masura sa solicite vânzarea la licitatie a respectivului imobil astfelincat din prețul obtinut sa iși acopere creanța.

In actul de ipotecare,este trecut acordul de vointa al partilor, fiind inregistrat in registrul de proprietati imobiliare,beneficiarul fiind asigurat ca bunul nu poate fi instrainat.

Pentru a opta,ca modalitate de garantare,pentru ipoteca,creditorul trebuie sa se asigure ca indeplineste anumite cerinte,cele mai importante fiind:

1. Valoarea bunului ipotecat să fie cel puțin egală cu pretenția creditorului și să iși păstreze valoarea în timp. Valoarea bunului se dorește să asigure în proporție de 110-130% valoarea creanțe,insa se pot institui mai multe ipoteci asupra unui bun cu o valoare foarte mare. Pastrarea valorii in timp este esentiala mai ales in cazul În cazul vânzării de mărfuri pe credit pe termen mijlociu și lung (3, 5, 8, ani). Valoarea bunului ipotecat poate fi influentata de anumiti factori conjuncturali interni și internaționali ce pot determina modificarea într-un sens sau altul.

2. Ipoteca să fie de rangul I .Prioritatea rangului,in cazul ipotecii.se determină prin prioritatea datei la care a fost înscrisă. Asadar, în cazul unei executari silite, faliment etc. creditorii ipotecari sunt preferați celor chirografari, iar cei de rangul I creditorilor cu inscripții ulterioare. Deci, primul ce se indestuleaza la masa credala,este cel ce deține o ipotecă de rangul I .

3. Cunoașterea legislației din țara importatorului. In principiu, reglementările privind instituția juridică a ipotecii din diferite țări sunt asemănătoare cu cele conținute în dreptul țării noastre (Codul civil și Codul comercial) insa, apar anumite particularități care trebuie cunoscute și luate în considerare la întocmirea actelor de ipotecă.

4. Durata bunului in timp să fie certă până în momentul stingerii obligației ce a generat ipoteca. In general ipoteca fiind folosită la vânzările / creditele pe termen mijlociu sau lung,este posibil ca până la plata ultimei scadente sa apara evenimente neprevăzute: inundatii, incendii, cataclisme naturale etc. Aceste evenimente pot duce la deteriorarea bunului, iar in cazul in care beneficiarul ipotecii dorește să o execute, acesta poate să nu mai existe sau valoarea lui să fie diminuata.Drept urmare, întotdeauna bunul ipotecat trebuie asigurat la o societate de asigurări, iar polița de asigurare sa fie emisă la ordinul beneficiarului ipotecii. În cazul unor evenimente neprevăzute, beneficiarul ipotecii (implicit al poliței), prin încasarea asigurarii își va recupera creanța.

Avantajele ipotecii:

bunul ipotecat rămâne în posesia debitorului, ipoteca nu-l deposedează pe proprietar de bunul sau. Acest atribut are valoare comercială deoarece proprietarul își păstrează in continuare toate drepturile de proprietate, inclusiv dreptul de dispoziție,pana la momentul deschiderii procedurii de executare silită

asupra aceluiași imobil pot fi constituite mai multe ipoteci succesive, ipoteca constituie o garanție cu o largă aplicabilitate, datorită unor legi speciale care ,in prezent,o reglementează

Gajul

Presupune instrainarea bunul mobil,iar in cazul neachitarii datoriei la scadenta,bunul este vandut la licitatie urmand ca din prêt sa fie acoperita datoria debitorului

In legislatia noastra civila,exista doua forme de gaj:

gajul cu deposedare

-gajul fara deposedare

Obiectul gajului-poate fi orice bun ce indeplineste anumite conditii:

– bunul gajat să aibă o val satisfacatoare în raport cu creanța garantată

– valoarea sa să fie cel putin constantă în timp

– în cazul unor bunuri materiale, să fie depozitate spre pastrare sau asigurate la instituții specializate

Prevede dificultatea transformarii garanției în bani lichizi iar din aceasta cauza,o tot mai mare raspandire o are gajarea efectelor de comert, a hartiilor de valoare,acceptarea titlurilor de credit (cambie, bilet la ordin) drept gaj, pentru a fi asiguratorii, impune avalizarea lor de un garant.

Depozitul bancar:

Este o garantiemateriala directa,instituita sub forma unei sume de bani depuse de catre debitor la o banca,in favoarea beneficiarului si in anumite conditii prestabilite de debitor.

Avantajul acestei garatii conta in simplitatea executarii de catre beneficiar insa are dezavantajul imobilizarii fondurilor debitorului pentru garantarea propriilor obligatii de plata.

Depozitul bancar stand-by

Aceasta garantie este utilizată,în cazul contractelor încheiate pe o perioada îndelungata și cu livrări ritmice de valori aproximativ egale.Cunoscându-se valoarea maximă pe care o poate acoperii o livrare,debitorul intocmeste un depozit bancar de valoare echivalentă. Depozitul bancar se intocmeste pentru intreaga perioada a derulării contractului,fiind destinat să acopere toate livrările în tranșe.

Depozitul poate fi executat de catre bancă pentru acoperirea oricărei tranșe livrate, înconditiile în care cumpărătorul nu a plătit-o într-un anumit interval de timp. In cazul executarii depozitului bancar, vânzătorul încetează livrările pana la momentul în care cumpărătorul a reconstituit depozitul bancar.

Contul Bancar Escrow

Contul escrow este o înțelegere tripartită între depozitar – bancă – beneficiarul contului

Părțile contractante, prin exprimarea bilaterală a voinței,realizeaza o înțelege cunoscută sub denumirea de “escrow agrement”.

Contul escrow are caracterul juridic a unei înstrăinării de patrimoniu (patrimoniul debitorului – înstrăinat băncii) cu clauză suspensivă,are efect în momentul îndeplinirii de catre beneficiar a condițiilor prestabilite spre exemplu: documentele ce atestă livrarea mărfii și declarația simplă că nu a încasat contravaloarea lor).

4.I. Garantii personale

1.4.I. Scrisoarea de garantie bancara (S.G.B)

Garantia bancara consta intr-un angajament scris din partea unei banci, banca garanta,in favoarea unei personae (beneficiar) prin care isi asuma plata unei sume de bani,acestuia,in cazul in care ,o alta persoana (ordonator),in contul careia s-a emits garantia,nu a onorat un contract prin care isi asuma o anumita obligatie,fata de beneficiarul garantiei.

Emiterea garantiei bancare imlica trei raporturi juridice :

raportul juridic fundamental-rezultat al contractului incheiat intre importator si exportator

raportul juridic de mandat- in urma caruia se imputerniceste banca,de catre debitorul principal,sa garanteze executarea obligatiilor sale

raportul juridic,rezultat din contractul de garantie bancara,dintre beneficiarul garantiei si banca

Elemente ale garantiei bancare

1.Partile implicate:

ordonatorul- este acela ce detine calitatea de obligat principal,de a executa obligatia ce constituie obiectul garantiei (deibitor principal),deoarece este cel la solicitarea caruia se emite garantia

beneficiarul garantiei- este titularul creantei ,in favoarea caruia banca emite garantia si totodata in favoarea caruia se va efectua plata in cazul executarii garantiei. Garantia bancara este un titlu nominal,negociabil,din punctual de vedere al beneficiarului,ca urmare beneficiarul nu il poate transforma in favoarea unui tert,fata de care angajamentul garantului ,de regula,este nul.

Banca garanta-fiind cea care emite ganartia,se angajeaza alaturi de debiorul principal pentru situatia in care acesta nu ar fi in masura sau ar refuza sa onoreze el insusi obligatia garantata.

2.Obiectul garantiei:

-constituie natura obligatiei contractual garantate,mai exact,ce anume se garanteaza (ci nu suma).

Orice obligatie,asumata prin contractul de baza poate forma obiect al garantiei.

3.Valoarea garantiei:

-este reprezentata de suma de bani pe care banca garanta se oblige sa o achite beneficiarului garantiei. Suma trebuie sa fie fixa ci nu determinabila,fiind luate in calcul si posibilitatea platii unor dobanzi (spre exemplu in cazul garantiei de resituire avanas)

4.Formula de angajament a bancii:

Potrivit modului de implicare al garantului,garantiile pot fi:

Garantii accesorii (subsidiare)obligatiei principale

implica riscul ce e determinat de urmarirea la plata intai a debitorului principal si in situatia de insolvabilitate a acestuia,cererea de plata este adresata bancii garante

beneficiarul poate inainta debitorului,cererea de chemare in judecata prin care se solicita executarea obigatiei pe calea actiunii in justitie iar in cazul neexecutarii actiunii contractuale,se va executa garantia insa aceasta implica un dezavantaj al beneficiarului garantiei ,deoarece recuperarea banilor va putea fi posibila dupa un anumit interval de timp

Granatii solidare –garantul se declara de la inceut codebitor solidar pentru aceeasi obligatie cu debitorul principal

beneficiarul scrisorii de garantie bancare se poate adresa pt blata atat debitorului principal cat si bancii.

Avand in vedere ca garantul solidar se expune unor riscuri ( garantul principal poate fi de rea credinta),acesta se poate aparea prin invocarea anumitor exceptii/beneficii.

Beneficiile sau excepiile garantului solidar:

Beneficiul diviziunii: garantul are dreptul de a cere mai intai executarea debitorului principal iar in conditiile in care pretentiile beneficiarului nu vor fi satisfacute pe deplin se va trece la executarea garantului,banca suportand numai diferenta.

Beneficiul discutiunii: garantul are dreptul sa amane executarea in vederea determinarii beneficiarului principal de a executa obligatia.

Opunerea la plata: garantul are dreptul de a se opune executarii ganartiei prin invocarea unor exceptii cu privire la neindeplinirea corespunzatoare a contractului.

Exceptia de jurisdictie : conform prevederilorcontractuale,banca poate amana executarea garantiei pana la actionarea in justtie a principalului debitor

Excetia de transfer valutar: banca garanta are dreptul sa se opuna platii n consecinta legislatiei valutare din tara sa,ce nu permite transferul valutelor convertibile in strainatate

c) Garantiile independente

Aceste garantii sunt derivate din garantiile solidare,deoarece banca garanta preia rolul de debitor principal renuntand benevol la beneficial garantului solidar ceea ce da posibilitatea beneficiarului de a-si satisface pretentiile direct prin executarea garantiei fara o alta trimitere la debitor.

d) Garantii la prima si simpla cerere

Granatiile la cerere,sunt o forma a garantiilor independente,ca rezultat al tendintelor pe plan international de simplificare a conditiilor si a modului de executare a garantiilor bancare. Includ angajamentul garantului de a achita o anumita suma de bani la solicitarea beneficiarului,fie ca este sau nu insotita de documente.

5. Conditiile de executare a garantiilor –reprezinta totalitatea documentelor ce se regasesc in textul garantiei si au fost convenite intre parti ,ce trebuie prezentate pentru incasarea garantiei.

Garantiile pot fi:

a) neconditionate: ofera posibilitatea executarii platii la simpla si prima solicitare formulata in scris ,ca urmare a a nerespectarii obligatiei de catre ordonator . Acestea sunt preferate de beneficiari,prin prisma executarii rapide si evitarea problemelor cu ordonatorul .

b)conditionate : in textul carora fiind specificat ca plata se poate onora numai in baza unor dovezi scrise ,care sa ateste indeplinirea defectuoasa a obligatiei garantate sau neindeplinirea ei.

Garantiile conditionate implica anumite dezavantaje pentru beneficiar ,cum ar fi : o plata intarziata,generata de perioada in care se face dovada prin documente dar si diferita interpretare a modului de indeplinire a obligatiilor

Pentru obligatiile contractuale indeplinite pefect,garantia cnditionata este perfect asiguratorie. Executarea ei presupune cererea de executare,la care sunt anexate documentele speciicate in textul garantiei,adresata bancii .

6.Valabilitatea scrisorii de garantie bancara – reprezinta perioada in care beneficiarul poate solicita executarea garantiei .

Intrarea in vigoare a garantiei bancare este mentnata in textul garantiei sub forma datei si locului emiterii garantiei. Se stabileste clar odata cu momentul emiterii actului generator de creanta .

Termenul de valabilitate : este valabil la sediul bancii garante ,fiind precizata in textul garantiei printr-o data certa. Este necesar ca cererea de executare ,sa ajunga la banca inainte sau cel tarziu,la data mentionata in text,pana la aceasta data limita,garantia reprezinta un angajament ferm si irevocabil de plata.

Termenul de valabilitate se stabileste in functie de obiectul garantiei,spre exemplu: in cazul garantiei de buna functionare, valabilitatea se intinde pe intreaga perioada a garantiei tehnice; in cazul garantiei de buna plata valabilitatea este reprezentata de perioada pana la care trebuie facuta plata,adaugandu-se un numar de zile in care se poate face cererea pentru a putea fi executata .

Valabilitatea garantiei este mai mare cu 15-pana la 45 de zile fata de termenele rezultate din obligatiile garantate.Acest interval de timp,este necesar beneficiarului pentru a putea indeplinii anumite formalitati de protest. In practica,sunt si garantii a caror valabilitate este prelungita automat (amanarea livrarii duce la prelungirea automata a valabilitatii garantiei)

7.Clauza de legislatie –reprezinta legea ce guverneaza garantia in cazul unui litigiu. Garantia bancara poate fi guvernata de legea tarii beneficiarului,de legea tarii garantului sau legea unei terte tari. In general,se stabileste de catre garant,in conformitate cu principiul jurisdictiei teritoriale,a locului unde se afla sediul bancii respective locul unde a fost emisa garantia. Pentru a evita moduri gresite de interpretari,este indicat ca in textul garantiei sa fie precizata intocmai,legea tarii care guverneaza garantia.

8.Semnatura bancii garante – o scrisoare de garanție bancară ce cuprinde elementele enumerate,cu renunțarea la toate beneficiile și excepțiile amintite,necondiționată sau după caz,la cerere se socotește acoperitoare prin riscurile contractuale garantate.

Tipuri de garantii bancare

1. Scrisoarea de garantie bancare de participare la licitatie

Solicitarea unei astfel de garantii are drept,asigurarea organizatorul de licitatie,de seriozitatea si solvabilitatea ofertantului si nu in ultimul rand de fermitatea ofertei .

Obiectul garantiei fiind constituit de dreptul ce ii revine organizatorului,acela fiind de a o executa in cazul in care ofertantul isi modifica sau retrage oferta,pana in momentul adjudecarii licitatiei ; in cazul in care licitatia este castigata de ofertant,acesta refuza sa semneze sau sa execute contractul la care se angajase prin ferma oferta sau ofertantul poate refuza sa ofere o garantie de buna executie(sau o alta garantie ceruta de importator) prin incheierea contractului.

Valoarea garantiei este impusa de catre organizator ,fiind precizata in caietul de sarcini,cel mai frecvent,sub forma procentuala in raport cu oferta de pret,procent estimat intre 2%-10 % din valoarea marfii.

2.Scrisoarea de garantie bancara de buna executie

Solicitarea unei astfel de garantii are dret scop acoperirea riscului ce poate aparea ca rezultat al indelinirii defectuase a obligatilor asumate sau chiar neindeplinirea obligatiilor din contractul commercial de vanzare.

Obiectul garantiei fiind constituit de obligatia vanzatorului de a livra intocmai marfa convenita (cantitativ si calitativ) si respectarea graficului sau termenelor de livrare stabilite prin contract.

Valoarea garantiei,este precizata in contractual de baza,sub forma de procent din valoarea marfurilor sau prestatiei (montaj,executie,constructii),procent estimate intre 5%-20% din valoarea prestatiei. Pe masura efectuarii livrarilor,poate exista o clauza de diminuare a garantiei.

3.Scrisoarea de garantie bancara de restituire a avansului

Obiectul garantiei fiind constituit de acoperirea riscului,cumparatorului,in cazul nerestituirii platilor facute in avans (efectuate inainte de livrarea marfurilor),incetarii contractului sau neexecutarii acestuia,din vina vanzatorului .

Valoarea garantiei,este stipulate in contract,ca procent din valoarea intregii marfi,fiind egala cu suma platita in avans,de comparator si este completata de obligatia platii unei dobanzi in intervalul de timp dintre momentul platii avannsului si cel al restituirii acestuia de catre vanzator.

Specificul acestei garantii consta in faptul ca,pe masura executarii obligatiilor de catre furnizor(atestate prin prezentarea documenteor contractuale),valoarea ganatiei se diminueaza proportional cu procentul avansului incasat.

4.Scrisoarea de garantie bancara de buna plata

Obiectul garantiei fiind constituit de asigurarea obligatiilor cumparatorului de a-si onora plata pretului contractual ,stabilit drept contravaloare a marfurilor sau prestatiilor primite.

Forme ale garantiei de buna plata:

Garantia pura de plata : consta in obligatia bancii emitente,prin propria asumare,de a achita contravaloarea prestatiei efectuate de exportator.

Garantia de plata la incaso

Garantia pentru plata efectelor de comert (bilete la ordin;cambia):face referire la angajamentul garantului de a onora la data scadenta biletele de ordin,emise de cuparator in favoarea exportatorului sau cambii trase de vanzator in favoarea cumparatorului

Garantia pentru aval : se refera la obligatia bancii garante,prin propria asumare,de a avaliza efecte acceptate de debitor (tras).In aceasta variant,garantia poate fi cesionata o data cu scontarea efectelor de comert,facilitand vanzarea creantei pe care o reprezinta aceasta

Garantia de plata a ratelor scadente: prin prezentarea titlului de credit,exportatorul isi aloca dreptul de a solicita bancii garante plata la termenul convenit,a fiecarei rate scadente.

5.Scrisoarea de garantie bancare de deschidere a acreditivului documentar

Constituie substituirea temporara a acreditivului documentar in cazul in care,din diferite considerente,importatorul nu poate deschide acreditiv documentar,imediat dupa incheierea contractlui sau poate chiar inlocui acreditivul documentar (daca la termenul convenit ,importatorul nu deschide acreditiv documentar,exportatorul poate prezenta bancii garante documentele privitoare la exportul marfii,acestea fiind in buna ordine,banca garanta efectueaza plata)

6. Scrisoarea de garantie bancara de realizare a obligatiei de compensatie sau contrapartida

Are rolul de a asigura partenerul,ce face primul livrarile ca in conditiile in care celalalt partener nu livreaza marfurile in contrapartida,banca ii va plati marfurile livrate.

5.I. Avalizarea instrumentelor de plata si credit

Aavalul este o garanție dată de o bancă (aval bancar sau dată de o terță companie – aval comercial) înscrisă direct pe titlu (cec,bilet la ordin,cambie) ori printr-un înscris separat, prin care avalistul isi asuma obligatia de a plati la scadență suma înscrisă pe titlu respectiv, în cazul în care aceasta nu este plătită de debitorul garantat

Băncile care dau avalul au aceeasi obligatie la plată,cu debitorul pentru care au garantat. Obligatia bancii este independenta si neconditionata.În imposibilitatea de plată a debitorului,plata va fi suportata de bancile emitente,insa in urma platii facute în favoarea beneficiarului titlului respectiv, acestea,sunt nevoite să iși recupereze banii de la debitorul avalist.

Rolul avalului este acela al existenței unui garant al platilor,alături de debitorul contractului (tras, la cambie, emitent, la bilet de ordin) care asigură cu propriul lui patrimoniu onoarea efectelor de comerț, dispensand astfel pe exportator,de executarea silită a trasului său, sau în cazul andosării sau girului, protejându-l de regresul terților beneficiari, avand la cunostinta că pentru plata unui efect de comerț avalist, beneficiarul isi aloca dreptul de a-l executa la alegere, fie pe tras, fie pe avalist.