Dizolvarea ȘI Lichidarea Societăților Comerciale

UNIVERSITATEA CREȘTINĂ „DIMITRIE CANTEMIR“ – BUCUREȘTI

FACULTATEA DE FINANȚE, BĂNCI ȘI CONTABILITATE

PROGRAMUL DE MASTERAT “ GESTIUNE ȘI AUDIT FINANCIAR”

DIZOLVAREA ȘI LICHIDAREA SOCIETĂȚILOR

COMERCIALE

CONDUCĂTOR ȘTIINȚIFIC:

Lector univ. dr. IOAN MIRCEA ZĂRIE

STUDENT: COTELEA (MATEESCU) IULIANA

BUCUREȘTI

2016

CUPRINS

DIZOLVAREA ȘI LICHIDAREA SOCIETĂȚILOR COMERCIALE …………..… 3

Noțiuni introductive ………………………………………………………………… 3

Dizolvarea societăților comerciale. ………………………………………………….. 3

Cauzele generale de dizolvare a societății comerciale ………………………….. 3

Căile dizolvării societății comerciale …………………………………………….. 5

Efectele dizolvării societății comerciale …………………………………………. 6

Lichidarea societăților comerciale ………………………………………………….. 6

Principiile generale ale lichidării societăților comerciale ………………………. 6

Modificările produse de trecerea la faza de lichidare a societății comerciale … 7

Modificarea obiectului și scopul societății …………………………………. 7

Înlocuirea organelor de administrare și conducere ale societății cu lichidatorii ……………………………………………………………………. 8

Predarea gestiunii societății ………………………………………………… 8

Statutul lichidatorilor …………………………………………………………….. 8

Lichidarea activului și pasivului societății comerciale …………………………. 9

Drepturile asociaților cuvenite din lichidarea societății comerciale ………….. 10

Închiderea lichidării societăților comerciale …………………………………… 11

BIBLIOGRAFIE ……………………………………………………………………….. 12

DIZOLVAREA ȘI LICHIDAREA SOCIETĂȚILOR COMERCIALE

Noțiuni introductive

Dizolvarea și lichidarea societăților comerciale reprezintă modalitatea prin care se realizează încetarea funcționării și existenței societății comerciale respective.

O asemenea societate comercială parcurge două faze, respectiv:

Faza dizolvării societății cuprinde anumite operații care declanșează și pregătesc încetarea existenței societății. Personalitatea juridică nu este afectată, însă dizolvarea pune capăt activității normale a societății.

Faza lichidării societății cuprinde acele operații de lichidare a patrimoniului societății, plata creditorilor și împarțirea soldului între asociați. În această fază societatea continuă să își păstreze personalitatea juridică, dar ea este subordonată cerințelor lichidării.

Aceste două faze trebuie parcurse în mod succesiv, întâi trebuie parcursă faza dizolvării și apoi faza lichidării, iar aceste faze sunt prevăzute de dispozițiile Legii societăților comerciale nr. 31/1990.

Dizolvarea societăților comerciale.

Dizolvarea societății privește acele operațiuni care declanșează acest proces și asigură premisele lichidării patrimoniului social.

Dizolvarea societății comerciale poate fi hotărâtă de Adunarea Generală a Asociaților sau de instanța judecătorească.

Pe lângă aceste două modalități mai există și modalitatea de dizolvare a societății comerciale în situația în care expiră durata de funcționare a acesteia.

Cauzele generale de dizolvare a societății comerciale

Dispozițiile art. 227-229 și art. 237 din Legea nr. 31/1990 reglemetează cauzele de dizolvare a societăților comerciale și se aplică tuturor formelor juridice a societăților comerciale.

Dizolvarea societății reprezintă prima fază a procesului de încetare a existenței societății comerciale. Precizăm că dizolvarea societății comerciale nu afectează personalitatea juridică a societății.

Trecerea timpului stabilit pentru durata societății

În actul constitutiv este trecută “durata societății”, iar în situația în care societatea este constituită pe o perioadă determinată, aceasta se dizolvă la expirarea termenului stabilit. (Art. 245 din Codul Civil actualizat în 2016)

Dizolvarea societății poate fi evitată prin prelungirea duratei în condițiile legii, cu consultarea Consiliului de Administrație și directoratului cu cel puțin 3 luni înainte de expirarea duratei societății. În lipsa unor astfel de măsuri orice persoană poate solicita dizolvarea societății.

Imposibilitatea realizării obiectului de activitate sau realizarea acestuia

Potrivit art. 227 alin (1) lit. b din Legea nr. 31/1990 și art. 245 lit. b din Codul Civil societatea se dizolvă și în situația în care se constată “imposibilitatea realizării obiectului de activitate al societății sau realizarea acestuia”. Acest lucru trebuie dovedit pentru a justifica dizolvarea societății.

În această situație dizolvarea se realizează prin voința asociaților sau pe care judecătorească.

Declararea nulității societății

Potrivit art. 227 alin. (1) lit. c din Legea nr. 31/1990 orice societate comercială se poate dizolva și în situația declarării nulității ei.

De asemenea, nerespectarea dispozițiilor art. 56 din Legea nr. 31/1990 atrage nulitatea societății.

Hotărârea Adunării Generale a asociaților

Dizolvarea unei societăți comerciale se poate face și prin hotărârea adunării generale a asociaților, conform art. 227 alin. (1) lit. d din Legea nr. 31/1990. Asociații pot inființa și dizolva orice societate comercială.

Hotărârea Tribunalului

Legea prevede că orice societate comercială se poate dizolva și prin hotărârea Tribunalului, la cerearea oricărui asociat, care solicită acest lucru.

Falimentul societății comerciale

Societatea comercială se dizolvă în situația în care supusă instituției insolvenței, așa cum este prevăzut în art. 227 alin. (1) lit. f din Legea 31/1990.

Lipsa organelor statutare ale societății sau imposibilitatea întrunirii acestora

Conform art. 237 din Legea nr. 31/1990, în situația în care anumite organe statutare nu mai există, nu mai are organe statutare, nu se mai pot întruni, societatea comercială se dizolvă și se lichidează.

Lipsa sediului social cunoscut, încetarea activității sau necunoașterea ori dispariția asociaților

Potrivit art. 237 alin. (1) lit. c din Legea nr. 31/1990, în situația în care societatea comercială nu are sediul comercial cunoscut ori nu îndeplinește condițiile necesare unui sediu, societatea comercială se dizolvă.

Necompletarea capitalului social în condițiile legii

În situația în care societatea nu-și completează capitalul social, în condițiile legii, aceasta se dizolvă. Reducerea sau mărimea capitalului social se face conform legii, iar în condițiile în care acest lucru nu se execută, societatea comercială se dizolvă.

Alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al societății

Legea nr. 31/1990 la art. 227 alin. (1) lit. g prevede și alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al societății.

Căile dizolvării societății comerciale

Căile de dizolvare a societății comerciale sunt următoarele:

dizolvarea de drept care presupune faptul că termenul fixat pentru durata de funcționare a societății a expirat, iar în aceste condiții societatea se dizolvă de drept. După acest termen, societatea își poate continua activitatea, iar principiile care o guvernează sunt regulile privind societatea în participație(art. 1949 – 1954 din Codul Civil).

dizolvarea societății prin voința asociaților.

O altă cale privind dizolvarea unei societăți comerciale o reprezintă dizolvarea prin voința asociaților, exprimată în cadrul Adunării Generale a asociaților cu respectarea dispozițiilor art. 204 din Legea nr. 31/1990.

dizolvarea societății pe cale judecătorească

Potrivit art. 227 alin. (1) lit. e, Tribunalul de pe raza de jurisdicție în care funcționează societatea poate discpune în urma unei hotărârî dizolvarea societății, în situația în care un asociat solicită în mod temeinic acest lucru sau în situația în care asociații nu se înțeleg. Acest lucru este prevăzut de dispozițiile art. 237 alin. (1) din Legea nr. 31/1990.

Dizolvarea și apoi lichidarea unei societăți comerciale se potrivit dispozițiilor legii.

Efectele dizolvării societății comerciale

Dizolvarea societății comerciale nu afectează personalitatea juridică a societății, iar ceea ce afectează acest lucru îl reprezintă fenomenul de lichidare a societății.

Deschiderea procedurii lichidării

Acest lucru este prevăzut de dispozițiile art. 233 alin. (1) din Legea nr. 31/1990. Dizolvarea unei societăți atrage lichidarea patrimoniului societății comerciale în cauză.

Interdicția unor operațiuni comerciale noi

Conform dispozițiilor art. 233 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, în situația dizolvării cei ce conduc societatea nu mai pot întreprinde noi operațiuni comerciale, cu excepția celor aflate în derulare.

Lichidarea societăților comerciale

Lichidarea soecietății comerciale reprezintă a doua fază a încetării activității societății comerciale. Faza de lichidare a societății comerciale presupune un ansamblu de oparațiuni comerciale ce urmăresc finalizarea operațiunilor comerciale în curs la data dizolvării societății, încasarea creanțelor societăților, transformarea bunurilor societății în bani, plata datoriilor societății și împărțirea activului net între asociați.

Lichidarea societăților comerciale este o procedură extrajudiciară, iar pentru această operațiune pot fi numite anumite persoane desemnate care se numesc lichidatori.

Principiile generale ale lichidării societăților comerciale

Lichidarea societății comerciale ca și fază subsecventă a dizolvării societății comerciale are la bază respectarea unor principii, principii consacrate de dispozițiile Legii nr.31/1990.

Principiile generale ale lichidării societăților comerciale sunt următoarele:

Personalitatea juridică a societății subzistă pentru nevoile lichidării

Legea prevede că societatea comercială comercială își păstrează personalitatea juridică până la terminarea lichidării acesteia ( art. 233 alin. (4) din Legea nr. 31/1990). Pe durata lichidării societatea comercială își conservă atributele de identificare (firmă, emblemă, sediu social, naționalitate) își păstrează organele de conducere și administrare până la intrarea în funcție a lichidatorilor.

Lichidarea societății se face în interesul asociaților

Lichidarea societății comerciale se face numai de asociați cu excluderea asociaților, dar cu toate acestea asociații nu pot primi nicio sumă de bani înaintea achitării tuturor creanțelor datorate creditorilor societății.

Lichidarea societății este obligatorie, iar nu facultativă

Legea nr. 31/1990 prevede în mod expres la art. 233 că dizolvarea societății are ca efect deschiderea procedurii lichidării. Lichidarea societății comerciale ajunsă în faza de dizolvare este obligatorie și nu facultativă.

Modificările produse de trecerea la faza de lichidare a societății comerciale

În situația în care societatea comercială trece în faza de lichidare acest lucru are influențe asupra acesteia.

Acest lucru poate avea influențe asupra obiectului și scopului societății, administratorii sunt înlocuiți cu lichidatorii, care devin organul de administrare al societății, iar gestiunea societății comerciale este predată lichidatorilor.

Modificarea obiectului și scopul societății

În această fază activitatea societății comerciale se restrânge, iar la art. 233 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 se precizează că „din momentul dizolvării, directorii, administratorii, respectiv directoratul, nu mai pot întreprinde noi operațiuni. În caz contrar, aceștia sunt personal și solidar răspunzător pentru acțiunile întreprinse.

Referitor la scopul societății comerciale în această fază putem spune că acesta se rezumă la operațiunile de lichidare ale acesteia.

Înlocuirea organelor de administrare și conducere ale societății cu lichidatorii

Conform Legii la art. 252 alin. (1) se stipulează faptul că administratorii și directorii, membrii directoratului își exercită atribuțiile până la preluarea funcției de către lichidator. În 30 de zile de la dizolvare sunt numiți lichidatorii, iar puterile acestora vor fi stipulate în actul de numire și depus la Oficiul Registrului Comerțului pentru a fi înscris de îndată și publicat în Monitorul Oficial al României.

Predarea gestiunii societății

Potrivit art. 253 alin. (3) din Legea nr. 31/1990 „lichidatorii sunt datori, îndată după preluarea funcției, ca împreună cu directorii și administratorii, respectiv cu directoratul societății, să facă un inventar și să încheie un bilanț, care să constate situația exactă a activului și pasivului societății și să le semneze”.

În situația unor forme ale unor societăți, respectiv societatea pe acțiuni sau în comandită pe acțiuni, administratorii și membrii directoratului au obligația să prezinte o dare de seamă asupra gestiunii pentru perioada cuprinsă între data ultimei situații financiare aprobate și data începerii lichidării.

Lichidatorii preiau toate sarcinile ce le aveau administratorii și membrii directoratului.

Statutul lichidatorilor

Lichidatorii sunt acele persoane specializate să organizeze și să conducă operațiunile caracteristice lichidării societăților comerciale.

Calitatea de lichidator

Potrivit Legii nr. 31/1990, coroborat cu O.U.G. nr. 86 noiembrie 2006 privind organizarea activității practicienilor în insolvență, lichidatorii sunt persoane fizice sau juridice, iar aceștia trebuie să fie autorizați.

Desemnarea lichidatorilor

Desemnarea lichidatorilor se face diferit, în funcție de forma juridică a societății comerciale în cauză, potrivit art. 262 alin. (2) din Legea 31/1990. Sunt și situații în care desemnarea lichidatorilor se face și în urma unor hotărâri judecătorești, în situația în care există anumite păreri diferite între asociații societății, ai administratorilor sau ai membrilor directoratului.

Actul de numire sau desemnare al lichidatorilor va fi publicat în Monitorul Oficial al României.

Natura juridică a funcției de lichidator

Legea 31/1990 prevede la art. 252 alin. (2) „lichidatorii au aceeași răspundere ca și administratorii, respectiv membrii directoratului”.

Acest lucru presupune că acest aspect are un conținut contractual și legal.

Atribuțiile lichidatorilor

Atribuțiile lichidatorilor sunt stipulate de art. 255 din Legea nr. 31/1990, respectiv:

să stea în judecată în numele societății;

să execute și să termine operațiunile de comerț referitoare la lichidare;

să vândă, prin licitație publică, imobilele și orice avere mobiliară a societății;

să facă tranzacții;

să lichideze și să încaseze creanțele societății;

să contracteze obligații cambiale, să facă împrumuturi neipotecare și să îndeplinească orice alte acte necesare.

Potrivit legii, lichidatorul trebuie să întreprindă toate demersurile de a depune la Oficiul Registrului Comerțului un raport privind situația economică a societății comercială.

De asemenea, lichidatorul este obligat să depună toate rapoartele prevăzute de lege, iar în situația în care nu execută acest lucru fapta constituie contravenție și se sancționează cu o amendă.

Lichidarea activului și pasivului societății comerciale

Lichidarea societății comerciale presupune efectuarea unor operațiuni ce au ca scop lichidarea activului și pasivului societății. Activul net al societății eventual se va repartiza asociaților.

Lichidarea activului societății

Această operațiune presupune transformarea bunurilor societății în bani și încasarea creanțelor pe care societatea le are față de terți.

Operațiunea de transformare a bunurilor societății în bani se realizează pe calea licitației publice, așa încât lichidatorii – potrivit legii – pot vinde individual sau în bloc bunurile societății comerciale.

Încasarea creanțelor presupune că lichidatorii trebuie să încaseze creanțele datorate societății în cauză de către debitorii săi.

Acțiunile lichidatorilor, în situația în care bunurile societății vândute nu îndestulează pasivul societății, se îndreaptă în direcția asociaților care răspund nelimitat sau celor care nu au efectuat integral vărsămintele neefectuate în calitate de asociați.

Lichidarea pasivului societății

Sumele obținute de lichidare vor fi plătite către creditorii societății. În situația în care fondurile obținute nu sunt suficiente, lichidatorul se poate îndrepta împotriva asociaților care răspund nelimitat și solidar oentru datoriile societății, precum și pe asociații care nu au vărsat întregul aport către societate.

Potrivit legii, lichidarea nu împiedică deschiderea procedurii de insolvență a societății.

Drepturile asociaților cuvenite din lichidarea societății comerciale

Activul net al societății comerciale aflat în lichidare este destinat plății creditorilor, iar în situația în care pasivul societății a fost îndestulat, activul net rămas se împarte asociaților îndreptățiți să primească ce a rămas.

Întocmirea situației finale și repartizarea activului net asociaților

Potrivit legii (art. 263 și art. 268 din Legea 31/1990) după terminarea operațiunilor de lichidare a activului și pasivului societății, lichidatorii sunt obligați să întocmească situația financiară finală și să propună repartizarea activului net între asociați. Situația financiară întocmită este supusă publicității.

Situația financiară finală a fiecărei forme juridice a societății comerciale se depune potrivit art. 268 alin. (2) din Legea societăților comerciale nr. 31/1990, iar dreptul de opoziție este prevăzut în mod expres de dispozițiile legii.

Partajul bunurilor societății comerciale

În situașia în care bunurilor societății sunt supuse vânzării pentru a plăti creditorii, anumite bunuri, stabilite prin actul constitutiv, pot fi sustrase vânzării și restituie în natură către asociați.

Partajarea bunurilor societății se face potrivit dispozițiilor art. 1948 din Codul Civil.

Închiderea lichidării societăților comerciale

Procedura lichidării se încheie în urma operațiunilor de repartizare a activului net între asociați, radierea societății din Registrul Comerțului, precum și luarea măsurilor de conservare a registrelor și celorlalte documente ale societății.

Totodată, în această perioadă se pune problema tragerii la răspundere a vinovaților pentru acele creanțe ce nu au fost satisfăcute.

În cadrul acestei etape se parcurg 3 subetape precum:

Radierea societății din Registrul Comerțului

Lichidarea este o operațiune ce trebuie terminată la un an de la data dizolvării societății. Acest termen poate fi prelungit numai de către tribunal pe o perioadă de încă 6 luci, dar nu mai mult de 24 de luni cumulat. Lichidarea nu împiedică procedura de faliment a societății.

Hotărârea judecătorească de radiere dispusă de tribunal se cominică instituțiilor interesate, respectiv societății în cauză, Agenției Naționale de Administrare Fiscală și directă și Direcției Generale a Finanțelor Publice Județene sau a municipiului București, precum și Oficiului Registrului Comerțului unde este înregistrată.

Bunurile rămase revin acționarilor societății, care răspund în limita valorii acestora pentru acoperirea creanțelor, potrivit dispozițiilor Codului de procedură civilă.

Depunerea registrelor societății pentru păstrare

Toată documentația societății lichidate va fi depusă pentru păstrare în condițiile legii. Regulile diferă în funcție de forma juridică a societății în cauză.

Potrivit dispozițiilor art. 261 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, registrele tuturor societăților vor fi păstrate timp de 5 ani.

Răspunderea pentru plata creanțelor creditorilor sociali după lichidarea societății

S-a pus în discuție dacă după încheierea existenței societății mai poate exista vreo răspundere față de creanțele care n-au putut fi valorificate pe parcursul lichidării acesteia.

Legea prevede că după încheierea lichidării societății și radierea ei din Registrul Comerțului, creditorii pot urmări numai pe acei asociați care au o răspundere nelimitată pentru obligațiile sociale.

BIBLIOGRAFIE

Cărpenaru St. D.,”Tratat de drept comercial român”, ed. a III-a, revizuită conform noului Cod Civil, Editura Universul Juridic, București, 2012;

Nemeș V., „Drept comercial ”, Editura Hamangiu, București, 2012;

Popa S.,”Drept comercial. Teorie și practică judiciară”, Editura Universul Juridic, București, 2008;

***Legea societăților comerciale nr. 31/1990;

***Legea nr. 287/2009 actualizată în 2016 privind Codul Civil;

***OUG nr. 86/2006 privind organizarea activității practicienilor în insolvență, republicat în Monitorul Oficial, Partea I nr. 724 din 13.10.2011.