Agreed With Anap Tt V1 [626697]
Project Advisory Support Service Agreement
Acord de Servicii de Asistență Tehnică pentru Proiecte
între Banca Europeană de Investiții și Agenția Națională pentru Achiziții Publice
Cod program: TA 2016058 RO PMM
Contract „Elaborarea unui Îndrumar privin d Conflictele de Interese”
Cod contract: TA2016089RORP2
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind
Conflictele de Interese în Procesele de A chiziț ii Public e, în baza
Legislației Naționale Privind Achizițiile P ublice1, și a Strategiei2
Naționale î n Domeniul Achizițiilor Publice
30 aprilie 2017
Competența face diferența! Proiect selectat în cadrul Programului Operațional
„Capacitate Administrativă „, cofinanțat de Uniunea Europeană din
Fondul Social European
1 Legea nr.98/2016 privind achizițiile publice , Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale , și Legea nr. 100/2016
privind concesiunile de lucrări și concesiunile de servicii
2 Strategia Națională în domeniul achizițiilor publice
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
2
SUMAR
1. Introducere ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ……………………… 7
1.1 Context ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ….. 7
1.2 Standardele internaționale cu privire la Conflictul de int erese ………………………….. ………….. 8
1.3 Principalele prevederi ale Uniunii Europene cu privire la Conflictul de Interese …….. 9
1.4 Principalele prevederi din le gislația din România cu privire la conflictele de
interese ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………… 11
1.4.1 În dreptul administrativ ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ……… 11
1.4.2 În dreptul penal ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………………….. 12
1.4.3 Diferența abordării conflictului de interese în Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice
de alte efecte juridice din dreptul administrativ și penal. ………………………….. ………………………….. ……………… 12
2. Definiții relevante/explicarea unor termeni ………………………….. ………………………….. …. 14
2.1 Conflictul de interese ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …. 14
2.2 Autorități cont ractante ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. 17
2.3 Entități Contractante ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ….. 17
2.4 Operatori economici ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …… 18
2.5 Relațiile de rudenie și de afinitate ………………………….. ………………………….. ………………………….. ……… 18
2.6 Funcția de decizie și funcția sensibilă ………………………….. ………………………….. ………………………….. . 19
2.7 Interes personal, financiar, economic sau de altă natură ………………………….. …………………… 25
2.8 Situație de natură să afecteze independența și imparțialitatea ………………………….. ……….. 25
2.9 Relații de muncă și de colaborare, relații comerciale ………………………….. ………………………….. 26
2.10 Tipuri și categorii de conflicte de interese ………………………….. ………………………….. ………………. 27
2.11 Repere în identificarea conflictelor de interese, din Jurisprudența CJUE și a
instanțelor din România ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ……….. 29
3. Rolul și atribuțiile autorităților contractante (Ex -Ante)/ Prevenirea și
remedierea conflictelor de interese ………………………….. ………………………….. ………………………….. …….. 32
3.1 Rolul de elaborare a politicii interne specifice privind conflictele de interese al
autorităților contractante ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …….. 32
3.2 Rolul de preve nire a conflictelor de interese, pe care îl are autoritatea contractantă,
în conformitate cu Strategia ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …. 33
3.3 Rolul de remediere a situației create în procesul de achiziții publice acolo unde
există indicii de conflict de interese pe care îl are autoritatea contractantă ………………………… 35
3.3.1 Remedii generale ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………….. 35
3.3.2 Remedii punctu ale ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………… 36
3.3.3 Alte remedii specifice ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………… 36
3.4 Rolul autorității contractante în ce privește sancționarea persoanelor și
operatorilo r economici aflați în conflict de interese în cadrul procesului de achiziții
publice ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………….. 38
4. Metodologia de lucru a autorităților contractante. Instrumente proprii
ale autorităților contractante ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………………… 39
4.1 Mecanismul intern de prevenție și identificare a conflictelor de interese ………………… 39
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
3 4.2 Mecanismul intern de verificare a decla rațiilor privind conflictele de interese …….. 40
4.3 Mecanismul intern de raportare/înregistrare ………………………….. ………………………….. …………… 46
4.4 Mecanismul intern de verifica re ex -post ………………………….. ………………………….. ……………………… 47
4.5 Obligațiile legale ale autorității contractante privind sancționare a conflictelor de
interese ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………… 48
4.6 Atribuți ile autorității contractante în cazuri de corupție (trafic de influență/
luare/dare de mită) ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………… 49
5. Instrumente de lucru inter -instituționale. Folosirea sistemului
PREVENT de către autoritățile contractante ………………………….. ………………………….. ………………. 51
INDEX ANEXE: ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. … 53
Anexa 1: Model de declarație privind conflictul de interese în procesul de achiziții publice ………. 54
Anexa 2: Listă de verificare a conflictului de interese în procesul de achiziții publice …………………. 56
Anexa 4: Listă cu potențialii indic atori de prevenție a conflictelor de interese ……………. 69
Anexa 5: Listă de verificare a declarațiilor obligatorii cu privire la conflictul de interese aflate în
sarcina autorității contractante confor m legislației privind achizițiile publice ………………………….. …. 71
Anexa 6: Recomandări pentru identificarea potențialelor conflicte de interese în
fiecare etapă a procesului de achiziții publice cu ajutorul semnal elor de alarmă …….. 72
Anexa 7: Noțiuni ce ar trebui cuprinse într -o procedura operațională privind
prevenirea conflictelor de interese în cadrul autorităților contractante și model de
flux de acti vități. ………………………….. ………………………….. ………………………….. ………………………….. …………………….. 80
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
4
CUVÂNT ÎNAINTE
Pentru a implementa o parte dintre acțiunile stabilite în Strategia Națională în
domeniul achizițiilor publice adoptată de Guvernul României prin Hotărârea de Guvern nr.
901/2015 privind aproba rea Strategiei naționale în domeniul achizițiilor publice
(Strategia), Agenția Națională pentru Achiziții Publice (ANAP) și Banca Europeană pentru
Investiții (BEI) au semnat un „Acord de servicii de asistență tehnică pentru implementarea
proiectelor” (Acor dul) la data de 15 iulie 2016. În baza Acordului, BEI a angajat o echipă de
consultanță în domeniul achizițiilor publice (echipa AP) alcătuită din experți pe termen
lung și scurt.
Echipa AP sprijină ANAP în realizarea măsurilor din Strategie în următoarele
domenii principale:
1) Dezvoltarea sistemelor de control intern privind procesul de achiziții publice;
2) Sprijinirea reformei și simplificarea sistemului de control ex -ante;
3) Implementarea sistemului centralizat de achiziții publice;
4) Soluționarea deficiențelor cu scopul de a sprijini pregătirea și implementarea
viitoarelor contracte de achiziții publice.
În ceea ce privește componenta de dezvoltare a sistemelor de control intern privind
procesul de achiziții publice , se elaborează următoarele livrabile:
1) Ghid pen tru implementarea standardelor manageriale de control intern și trei
Îndrumare pentru autoritățile contractante mari, mijlocii și mici (Ghid de control intern) ;
2) Îndrumar pentru prevenirea conflictelor de interese la nivelul autorităților
contractante;
3) Cons olidarea controlului financiar preventiv propriu (CFPP) printr -un set de măsuri
specifice în domeniul achizițiilor publice, adresate entităților publice:
3.1) Îndrumar pentru consolidarea CFPP în domeniul achizițiilor publice;
3.2) Pregătire a program ului de formare pentru personalul desemnat pentru CFPP;
3.3) Implementarea programului de formare: 300 de participanți, 12 sesiuni de formare,
25 de participanți/sesiune, 3 zile/sesiune;
3.4) Cod de etică/integritate pentru personalul desemnat pentru CFPP.
Livra bilul nr.1 , Ghidul de control intern, menționat mai sus, are ca obiectiv
creșterea capacității autorităților/entităților contractante de administrare a proceselor de
achiziții publice printr -o mai bună organizare a sistemului de control intern/managerial.
Ghidul va detalia modul de implementare a celor 16 standarde din Codul controlului intern
managerial al entităților publice3, în ceea ce privește activitățile desfășurate de personalul
compartimentului intern specializat în domeniul achizițiilor (CISAP). G hidul de control
intern va conține prevederi specifice (metod ologii, proceduri, modele, etc. ) pentru
3Aprobat prin Ordinul nr. 400/2015 emis de Secretariatul General al Guvernului pentru aprob area Codului controlului
intern managerial al entităților publice
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
5 întocmirea și verificarea documentelor de achiziție publică de către departamentele
operaționale, înainte ca aceste documente să fie supuse controlului fin anciar preventiv
propriu din entitățile publice. Simultan cu Ghidul de control intern , echipa AP va elabora
trei Îndrumare pentru autoritățile contractante mari, medii și mici, care vor conține
prevederi specifice de adaptare a sistemelor de control intern /managerial proporțional cu
intensitatea activităților de achiziții publice .
Livrabilul nr. 2 este un Îndrumar care se adresează autorităților/entităților
contractante pentru prevenirea conflictelor de interese în activitățile derulate în procesele
de achi ziții publice. Conflictele de interese produc perturbări semnificative în activitățile
de achiziții publice motiv pentru care, atât noul cadru legislativ european, cât și cel
românesc în domeniul achizițiilor publice, acordă o atenție sporită conflictelor de interese.
Îndrumarul conține instrumente utile pentru autoritățile/entitățile contractante în
identificarea, prevenirea și sancționarea conflictelor de interese, prezentând totodată și
modul în care instrumente inter -instituționale – spre exemplu, Siste mul PREVENT – pot
contribui la ameliorarea incidenței conflictelor de interese in domeniul achizițiilor publice.
Livrabilul nr. 3 include un Îndrumar privind controlul proiectelor de operațiuni
din domeniul achizițiilor publice, precum și activități de for mare și un Cod de
etică/integritate pentru personalul desemnat să exercite CFPP , constituind astfel,
împreună, un corolar de măsuri care răspund , în mod concret , cerințelor Strategiei
naționale privind consolidarea rolului CFPP asupra proiectelor de operaț iuni din domeniul
achizițiilor publice.
Cele trei livrabile principale enumerate mai sus sunt inter -corelate, ultimele doua
sub-sumându -se celui dintâi ca și componente ale sistemului de control intern/managerial.
Astfel, cele trei livrabile fac trimiteri reciproce la prevederile specifice din fiecare
document, dar nu repeta informații, decât în măsura în care nevoia de a asigura coerența și
o bună înțelegere a mesajului impune acest lucru.
Finanțarea pentru cele trei livrabile este asigurată prin proiectul “Creșterea
capacității administrative a ANAP și a instituțiilor publice responsabile pentru
implementarea Strategiei naționale în domeniul achizițiilor publice ”, proiect
cofinanțat din Fondul Social European prin Programul Operațional Capacitate
Administr ativă 2014 -2020.
Prezentul document este un document de lucru, scopul său fiind acela de a
facilita punerea în aplicare a Strategiei Naționale în domeniul achizițiilor publice
adoptată prin Hotărârea de Guvern nr. 901/201 5 și de a încuraja bunele practici în
această materie. Îndrumarul a fost elaborat în baza Strategiei, care este documentul de
referință pentru Îndrumar, împreună cu Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice,
lege care transpune Directiva 2014/24/UE a Parlamentului European și a Consil iului
din 26 februarie 2014 privind achizițiile publice și de abrogare a Directivei
2004/18/CE (“Directiva“), Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale și Legea nr.
100/2016 privind concesiunile de lucrări și concesiunile de servicii.
Prezentul Înd rumar a fost elaborat în cadrul Acordului di ntre BEI și ANAP , de
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
6 către un expert contractat de cãtre Băncii Europene pentru Investiții (BEI) în
colaborare cu ANAP , Secretariatul General al Guvernului (SGG), și Agenția Națională de
Intergritate (ANI) și este menit să ajute autoritățile contractante să identifice, să
prevină, să remedieze și să sancționeze conflictele de interese în toate etapele
procesului de achiziții publice, în scopul de a reduce riscul de nereguli și
corupție. Îndrumarul a fost redactat cu consultarea Ghidurilor de bună practică
privind prevenirea conflictelor de interese, publicate de către Comisia Europeană,
Statele Membre ale Uniunii Europene și organizații internaționale, inclusiv Ghidul4
privind incompatibilitățile și conflictele de interese al ANI, ghiduri cu care prezentul
document are puncte comune, și puncte complementare, și din care au fost preluate
aspectele considerate relevante pentru procesul de achiziții publice.
Autoritățile contractante vor putea utiliza Îndrumarul pentr u elaborarea
propriilor documente de politică internă în ce privește conflictul de interese în
procesul de achiziții publice. Îndrumarul nu este obligatoriu din punct de vedere
juridic, cuprinzând mai degrabă orientări generale și recomandări. Aceste
orien tări generale nu aduc atingere legislației naționale și europene.
Îndrumarul își propune să ajute autoritățile contractante să înțeleagă
răspunsul la următoarele întrebări:
ce este conflictul de interese?
de ce este important?
care sunt diferențele în tratarea conflictului de interese în achiziții
publice față de conflictul de interese din alte domenii de drept?
cine este responsabil pentru prevenirea conflictelor de interese?
care e ste rolul autorităților contractante?
care sunt obligațiile autorită ților contractante conform Strategiei și
legislației privind achizițiile publice?
ce pot face autoritățile contractante (care este metodologia de lucru,
procedurile recomandate, listele de verificare, măsurile interne ce se pot lua)?
Îndrumarul este str ucturat în așa fel încât să răspundă acestor întrebări. Astfel,
capitolul I detaliază contextul și necesitatea abordării conflictelor de interese în
achiziții publice, capitolul 2 explică noțiunile de bază și definițiile, capitolul 3 se referă
la rolul aut orităților c ontractante, iar capitolul 4 explică metodologia de lucru a
acestora, detaliată printr -o serie de anexe, iar în final, un ultim capitol, capitolul 5,
detaliază sistemul PREVENT – un instrument de lucru util autorităților c ontractante.
4https://www.integritate.eu/Files/Files/Indr umaruri%20utile%20alegeri%202016/IndrumarIncompatibilitatile&Confli
cte%2010.10.2016.pdf Nota bene: Deși în Îndrumar se face referire la procesul de achiziții publice, prevederile acestui Îndrumar sunt, în
egală măsură, aplicable și procesului de achiziții sectoriale și celui de concesiuni. În înțelesul prezentului Îndrumar,
entitățile contractante prevăzute în Legea nr. 99/2016 privind ach izițiile sectoriale sunt asimilate autorităților
contractante.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
7 1. Introdu cere
1.1 Context
Achizițiile publice constituie un aspect esențial al investițiilor publice care stimulează
dezvoltarea economică, reprezentând în jur de 14-19% din PIB -ul Uniunii Europene5.
Autoritățile publice achiziționează bunuri, servicii și lucrări pent ru cetățenii lor, din
bugetul public (în constituirea căruia o parte considerabilă provine din contribuțiile
cetățenilor) . Acest lucru trebuie să se realizeze în cel mai eficient și corect mod. Dintre
toate activitățile guvernamentale, achizițiile publice reprezintă unul dintre sectoarele cele
mai vulnerabile la fraudă și corupție. Spre exemplu, potrivit unui studiu al Forumului
Economic Mondial6, numai darea de mită în domeniul achizițiilor publice este estimată a fi
adăugarea de 10 -20% la totalul costuril or contractuale. Adică administrația publică, în
acest caz, cheltuiește mai mult cu 10 -20% din banii cetățenilor, fără ca a cest lucru să
reprezinte o plus valoare pentru cetățeni (ci doar o îmbogățire fără justă cauză a celor
chemați să servească interesul public și care se fac vinovați de luare de mită). “Din cauza
faptului că guvernele din întreaga lume cheltuiesc aproximativ 4 trilioane de dolari în
fiecare an pentru achiziționarea de bunuri, servicii și lucrări, un minimum de 400 de
miliarde de dolari pe an se pierde din cauza mitei7”. Proasta guvernare în achizițiile publice
împiedică concurența de piață și ridică prețul plătit de către administrația publică pentru
bunuri, servicii și lucrări, acest fapt având un impact direct asupra cheltuielilor public e și,
prin urmare, asupra resurselor contribuabililor8. Corupția, inclusiv în ce privește
corectitudinea procesului de achiziții publice, duce la sărăcie și inegalități privind
veniturile cetățenilor9 unei țări.
Așadar, achizițiile publice reprezintă un d omeniu major de risc. Cu toate că este
unanim acceptat faptul că reformele achizițiilor publice trebuie să adere la principiile de
bună guvernare, eforturile de reformă din ultimul deceniu la nivel internațional s -au
concentrat în mare măsură pe elabora rea de contracte, criteriile de atribuire a contractului
fiind în prezent cea mai reglementată și mai transparentă fază a procesului de achiziții
publice. Uniunea Europeană, aliniindu -se practicilor internaționale, a subliniat în noile
directive privind achiz ițiile publice10 necesitatea ca guvernele statelor membre să ia
măsuri suplimentare pentru prevenirea riscurilor de corupție în întregul proces de achiziții
publice, în special în etapa de identificare a necesităților, care este deosebit de vulnerabilă
5 https://ec.europa.eu/growth/single -market/public -procurement_en
6 http://www.oecd.org /gov/ethics/48994520.pdf
7 Peter Eigen, Transparency, 2002, idem 3
8 Idem 3.
9 Gupta, S., Davoodi, H. & Alonso -Terme, R. Econ Gov (2002) 3: 23. Afectează corupția inegalitățile privind veniturile
populației și sărăcia?
10 Directiva 2014/24/UE introduce cer ințe noi în materie de monitorizare și de raportare (obligațiile reglementate în
art.83 -85). Printre aceste noi obligații se numără următoarele: (a) Fiecare stat membru are obligația de a transmite
Comisiei, până în luna aprilie 2017, și, ulterior, la fiec are trei ani, un raport de monitorizare care include și informații
privind prevenirea, detectarea și raportarea adecvată a cazurilor de fraud ă, corupție, conflicte de interese și alte nereguli
grave în achizițiile publice. Pe baza rapoartelor primite de la statele membre, Comisia public ă periodic un raport privind
punerea în aplicare și cele mai bune practici privind politicile naționale de achiz iții publice în cadrul pie ței interne.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
8 la interferența politică, precum și în domeniul gestionării contractelor și a efectuării
plății11. Astfel, Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice prevede importanța prevenirii
conflictelor de interese, stipulând la art. 58 obligația autorităților contrac tante “de a lua
toate măsurile necesare pentru a preveni, identifica și remedia situațiile de conflict de
interese, în scopul evitării denaturării concurenței și al asigurării tratamentului egal pentru
toți operatorii economici”.
În acest context, Îndrumar ul pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de
Interese în procesele de achiziții publice, în baza legislației naționale privind achizițiile
publice, și a Strategiei Naționale în domeniul Achizițiilor Publice (Îndrumarul) are ca scop
oferirea u nui instrument de lucru care să ajute autoritățile contractante să identifice, să
prevină, și să remedieze conflictele de interese în procesul de achiziții publice, în scopul de
a reduce riscul apariției unor nereguli și corupție i. Elaborarea Îndrumarului a rezultat din
Strategie și este parte integrantă a acțiunilor și măsurilor ce vizează asigurarea unui nivel
de control intern adecvat la nivelul autorității contractante asupra procesului de achiziții
publice.
1.2 Standardele internaționale cu privire la Con flictul de interese12
Principalele standarde internaționale care definesc conflictul de interese sunt:
Recomandarea Consiliului Organizației pentru Cooperare Economică și Dezvoltare
("OECD") în ce privește managementul conflictelor de interese – "Linii dir ectoare
pentru gestionarea conflictelor de interese în serviciul public13";
Rezoluția (97)24 a Consiliului Europei privind "douăzeci de principii directoare pentru
lupta împotriva corupției", (în special principiile directoare 1, 3, 9, 10, 13, 14 și 17 );
Recomandarea nr. R (2000) 10 a Comitetului de Miniștri al Consiliului Europei privind
"codurile de conduită pentru funcționarii publici", (articolele 5, 6, 7, 8, 13, 14, 16, 18,
20, 21 și 26 din Codul de model de Conduită pentru funcționarii publici);
Conve nția Națiunilor Unite Împotriva Corupției (articolele 5, 7, 8 , 9, 10, 12 al. 2. lit.e, și
38).
OCDE a formulat următoarea definiție: " Un conflict de interese implică un conflict între
datoria publică și interesul privat al unui funcționar public, în care interesul privat al
funcționarului public ar putea influența în mod necorespunzător îndeplinirea îndatoririlor și
responsabilităților oficiale ale acestuia ".
Liniile directoare ale OCDE sunt, după cum urmează:
1. Interesul public trebuie să primeze.
11 http://ec.europa.eu/regional_policy/sources/docgener/informat/2014/guida nce_public_proc_en.pdf
12Așa cum se regăsesc în https://www.integritate.eu/Files/Files/Ghiduri% 20utile%20alegeri%202016/
GhidIncompatibilitatile&Conflicte%2010.10.2016.pdf
13 http://www.oecd.org/dataoecd/13/22/2957360.pdf.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
9 2. N u se poate deroga de la principiul transparenței în luarea deciziilor. Acest lucru
înseamnă sprijinirea controlului obiectiv al procedurilor (de achiziții n.a.) publice prin
punerea în aplicare a unui sistem de declarare a intereselor și conflictelor de in terese.
3. Conducerea instituțiilor publice să se facă prin responsabilitate individuală și
exemplu personal.
4. Stabilirea unei culturi organizaționale care nu tolerează conflictele de interese.
Consiliul Europei definește conflictul de interese ca f iind " o situație în care
funcționarul public are un interes privat care este de natură să influențeze sau să pară a
influența îndeplinirea atribuțiilor sale oficiale cu imparțialitate și obiectivitate ”. Interesul
privat include orice avantaj pentru ea însă și/el însuși, pentru familia sa, rude apropiate,
prieteni și persoane sau organizații cu care ea/el are sau a avut relații de afaceri sau
politice. Aceasta include, de asemenea, orice obligație financiară sau îndatorire de orice
natură, față de aceștia. Av ând în vedere că funcționarul public (în sensul Îndrumarului,
personalul autorității contractante implicat în procesul de achiziții publice, inclusiv
personalul contractual și membrii unui furnizor de servicii de achiziție care acționează în
numele autorit ății contractante, care sunt implicați în desfășurarea procedurii de atribuire
sau care pot influența rezultatul acestei (consultanții remunerați sau neremunerați, ce pot
influența demararea, implementarea, și/sau rezultatul unei proceduri de achiziții pub lice)
este de obicei singura persoană care știe dacă se află în această situație de conflict de
interese, acesta are următoarele responsabilități personale:
– Să fie atent/ă cu privire la apariția unui conflict de interese aparent, potențial sau
real;
– Să ia măsuri pentru a evita un astfel de conflict;
– Să informeze superiorul său ierarhic despre orice astfel de conflict, de îndată ce ia
cunoștință de acesta;
– Să respecte orice decizie finală de a se retrage din situația ce poate provoca
conflictul de interes e sau de a anula avantajul pe care conflictul de interese l -ar
putea genera.
În general, conflictul de interese este definit ca fiind orice situație în care un
individ se află în poziția de a exploata capacitatea sa profesională sau de serviciu,
într -un f el sau altul, pentru beneficiul propriu.
1.3 Principalele prevederi ale Uniunii Europene14 cu privire la Conflictul de
Interese
Legislația relevantă a Uniunii Europene ("UE") cu privire la situațiile de conflicte de
interese se regăsește în Regulamentul Finan ciar15 ("RF") și normele sale de aplicare16, în
14 http://ec.europa.eu/regional_pol icy/sources/docgener/informat/2014/guidance_public_proc_en.pdf
15Regulamentul (UE, Euratom) nr 966/2012 al Parlamentului European și al Consiliului din 25 octombrie 2012 privind
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
10 special articolul 57 RF și articolul 32 RF care definesc conflictele de interese în contextul
cheltuielilor și gestionării bugetului UE: "1. Actorii financiari și alte persoane implicate în
managementul și impl ementarea bugetului, inclusiv actele pregătitoare, auditul și
controlul bu getului, nu trebuie să ia nici o măsură care poate aduce propriile lor interese în
conflict cu cele ale Uniunii. (…) 2. În sensul alineatului 1, există un conflict de interese în
cazul în care imparțialitatea și exercitarea obiectivă a funcțiilor unui actor financiar sau al
altei persoane, astfel cum se menționează în alineatul 1, este compromisă din motive care
implică familia, viața sentimentală, politică sau afinitatea națională , interesul economic, sau
orice alt interes comun cu un destinatar (al bugetului – n.a.)".
Articolul 32 din normele de aplicare ale RF se referă la actele care ar putea constitui
conflicte de interese . Actele care ar putea constitui conflicte de interese î n sensul
articolului 57 (2) RF pot, printre altele, să ia una dintre următoarele forme, fără să aducă
atingere calificării lor ca activități ilegale, în conformitate cu articolul 141:
(A) acordarea către sine sau către altul de avantaje directe sau indire cte nejustificate;
(B) refuzul de a acorda unui beneficiar drepturile sau avantajele la care acel
beneficiar este îndreptățit;
(C) comiterea de acte nejustificate sau abuzive sau neîndeplinirea unor acte
obligatorii.
Alte acte susceptibile de a fi afect ate de un conflict de interese sunt cele care pot
afecta imparțialitatea și obiectivitatea îndeplinirii îndatoririlor de serviciu ale unei
persoane, cum ar fi, printre altele, participarea la o comisie de evaluare pentru achiziții
publice sau a unei proced uri de grant în cazul în care persoana poate, în mod direct sau
indirect, să beneficieze de rezultatul acestor proceduri.
Articolul 24 din Directiva 2014/24/UE a Parlamentului European și a Consiliului din
26 februarie 2014 privind achizițiile publice și de abrogare a Directivei 2004/18/CE
(Directiva) prevede ca statele membre să se asigure că autoritățile contractante iau
măsurile adecvate pentru a identifica, a preveni, și a remedia în mod eficient conflictele de
interese apărute în desfășurarea procedu rilor de achiziții publice, astfel încât să se evite
orice denaturare a concurenței și să se asigure tratament egal tuturor operatorilor
economici. Noțiunea de conflict de interese “acoperă cel puțin orice situație în care membrii
personalului autorității contractante sau ai unui furnizor de servicii de achiziție care
acționează în numele autorității contractante care sunt implicați în desfășurarea procedurii
de achiziție sau care pot influența rezultatul acesteia au, în mod direct sau indirect, un
interes financiar, economic sau un alt interes personal, care ar putea fi perceput ca element
care compromite imparțialitatea sau independența lor în contextul procedurii de achiziție ”.
normele financiare aplicabile bugetului general al Uniunii și de abrogare a Reg ulamentului (CE, EURATOM) nr
1605/2002, JO L 298, 26.10.2012.
16 Regulamentul (UE) nr 1268/2012 privind normele de aplicare a Regulamentul (UE, Euratom) nr 966/2012 a l
Parlamentului European și al Consiliului privind normele financiare aplicabil bugetului g eneral al Uniunii, JO L 362,
31.12.2012
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
11 Aceasta definiție a fost preluată și de Legea nr. 98 din 2016 privind achiziți ile publice.
1.4 Principalele prevederi din legislația din România cu privire la conflictele de
interese
1.4.1 În dreptul administrativ
În dreptul administrativ, conflictul de interese este tratat în:
Legea nr. 215/2001 a administrației publice locale;
Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în
exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea
și sancționarea corupției;
Legea nr. 393/2004 privind statutul aleșilor locali;
Legea nr. 96/2 006 privind statutul deputaților și al senatorilor;
Legea nr. 176/2010 privind integritatea în exercitarea funcțiilor și demnităților
publice, pentru modificarea și completarea Legii nr. 144/2007 privind înființarea,
organizarea și funcționarea Agenției N aționale de Integritate, precum și pentru
modificarea și completarea altor acte normative;
Legea nr. 7/2004 privind Codul de conduită a funcționarilor publici;
Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, în care se preia definiția din Directivă,
aduce m ai multe elemente de noutate față de prevederile legislatiei anterioare privind
achizițiile publice17.
Primul element de noutate constă în introducerea definiției conflictului de interese
și explică noțiunea de conflict de interese (termenul nefiind defini t anterior în OUG nr.
34/200618). Un al doilea element de noutate este acela că, în noua lege privind achizițiile
publice (art. 59 din Legea nr. 98/2016), constituie conflict de interese atât situațiile în care
există un interes (personal, economic, financ iar, direct sau i ndirect, ce compromite
imparțialitatea și independența persoanei din autoritatea contractantă sau consultantului
ce o asistă în respectiva procedură), cât și situațiile în care “ ar putea fi perceput” că există
un astfel de interes, ca elem ent care compromite imparțialitatea ori independența în luarea
deciziilor în procesul de achiziții publice. Așadar, simpla percepție sau aparență a unui
conflict de interese trebuie abordată și remediată de către autoritățile contractante.
Un al treilea e lement de noutate în cazul identificării unui potențial conflict de
interese, este că autoritatea contractantă nu procedează automat la excluderea ofertantului
aflat într -o situație potențială de conflict de interese, ci, în conformitate cu prevederile art .
17 Art.68 din OUG 34/2006
18 Art. 69 d in OUG 34/2006 specifică definiția de lucru ca fiind cea dintr -o altă lege , ”persoane care în exercitarea
funcției pe care o dețin la nivelul autorității contractante se află în s ituația existenței unui conflict de interese astfel
cum este acesta reglementat de Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în
exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sanc ționarea corupției, cu
modificările și completările ulterioare ”.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
12 62, al. (3), în cazul în care autoritatea contractantă stabilește că există un conflict de
interese, aceasta are obligația legală să adopte măsurile necesare pentru eliminarea
circumstanțelor care au generat conflictul de interese, dispunând măsuri cum a r fi
înlocuirea persoanelor responsabile cu evaluarea ofertelor atunci când le este afectată
imparțialitatea, acolo unde este posibil, urmând ca, abia dacă acest lucru nu este posibil,
autoritatea contractantă să excludă ofertantul aflat în conflict de int erese. Elementul de
noutate adus de noua lege este dat tocmai de excludere ca măsură ce se ia în ultimă
instanță pentru remedierea unui conflict de interese.
1.4.2 În dreptul penal
În dreptul penal, conflic tul de interese este tratat în:
Legea nr. 78/2000 privind prevenirea, descoperirea și sancționarea faptelor de
corupție;
Noul Cod Penal, în Capitolul al doilea – infracțiuni de serviciu, în care infracțiun ea de
conflict de interese a fost redenumită “ folosirea funcției pentru favorizarea unor
persoane” prin Legea nr. 193/2017 pentru modificarea Legii nr. 286/2009 privind
Codul Penal, la art. 301, ca fiind : „Fapta funcționarului public care, în exercitarea
atribuțiilor de serviciu, a îndeplinit un act prin care s -a obținut un folos patrimonial
pentru sine, pentru soțul său, pentru o rudă ori un afin până la gradul II inclusiv, se
pedepsește cu închisoarea de la 1 la 5 ani și interzicerea exercitării dreptului de a ocupa o
funcție publică pe o perioadă de 3 ani ”.
1.4.3 Diferența abordării conflict ului de interese în Legea nr. 98/2016 privind achiziți ile
public e de alte efecte juridice din dreptul administrativ și penal.
Noile reglementări legislative în materia achizițiilor publice schimbă paradigma
abordării conflictului de interese de natură admi nistrativă în domeniul achizițiilor publice,
în sensul în care acesta capătă un caracter extins cu privire la interesul indirect, la definirea
persoanelor care se pot afla în această situație, dar și cu privire la sancționarea unor
situații de fapt ce nu a u fost avute în vedere până în prezent în legislația românească
(tratate pe larg în secțiunea Definiții și în următoarele secțiuni ale prezentului Îndrumar).
Este important să se facă următoarea distincție: Conflictul de interese în sine nu este
ilegal (spre exemplu , doi frați X și Y, sunt unul primar (X), iar celalalt antreprenor (Y),
deținând majoritatea acțiunilor celei mai mari firme de construcții din orașul unde X este
primar ), însă nedeclararea unei situații de conflict de interese de către membrii
personalului autorității contractante sau ai unui furnizor de servicii de achiziție care Prezentul Îndrumar va lucra cu definiția relevantă pentru autoritățile
contractante în procesul de achiziții publice, și anume cea dat ă de Legea nr.
98/2016 privind achizițiile publice.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
13 acționează în numele autorității contractante, care sunt implicați în desfășurarea
procedurii de atribuire sau care pot influența rezultatul acesteia, care se află în a ceastă
situație constituie o neregulă în procesul de achiziții publice.
“Conflictele de interese și c orupția nu sunt același lucru. Corupția, în general,
presupune o înțelegere între cel puțin două persoane, și un folos necuvenit (o mită, o plată,
sau un a lt fel de folos necuvenit), pe când un conflict de interese survine când o persoană
ar putea avea oportunitatea să urmărească îndeplinirea intereselor sale private în
detrimentul sarcinilor sale de serviciu”19, putând astfel lipsi exercitarea acestora de
imparțialitatea necesară protejării interesului public.
Imaginea nr. 1: Delimitarea efectelor conflictului de interese în Legea nr. 98/2016 privind achizițiile
publice de alte efecte juridice din dreptul administrativ și penal.
19 pag.9 din Ghidul Comisiei Europene “Identifying conflicts of interests in public procurement procedures for structural
actions . A practical guide for managers elaborated by a group of Memb er States' experts coordinated by OLAF's unit D2 –
Fraud Prevention ” –
http://www.esfondi.lv/upload/02kohezijas_fonds/Liel ie_projekti/EK_vadl_par_interesu_konflikta_identif_publ_iepirk_E
N.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
14 2. Definiț ii relevante/explicarea unor termeni
2.1 Conflictul de interese
Așa cum am arătat în secțiunile anterioare, conflict ul de interese a re multiple definiții
în drep tul internațional, european și național (în dreptul administrativ și cel penal din
România), neexistâ nd în acest moment o definiție unică, conflict ul de interese fiind o
instituție juridică complexă, ce reunește atât norme de drept penal, cât și de drept
administrativ. Definiția relevantă pentru scopul prezentului Îndrumar, cea cu care
vor opera autorităț ile contractante în identificarea conflictului de interese, este însă
cea preluată din Directivă, prevăzută în art. 59 și următoarele din Legea nr. 98/2016
privind a chizițiile publice (“Legea nr.98/2016 “).
Astfel, prin conflict de interese se înțelege: “ orice situație în care membrii personalului
autorității contractante sau ai unui furnizor de servicii de achiziție care acționează în numele
autorității contractante , care sunt implicați în desfășurarea procedurii de atribuire sau care
pot influența rezultatul acesteia au, în mod direct sau indirect, un interes financiar, economic
sau un alt interes personal, care ar putea fi perceput ca element care compromite
imparț ialitatea ori independența lor în contextul procedurii de atribuire ”.
În continuare, în art. 60, al. 1 din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice , se
specifi că faptul că ”reprezintă situații potențial generatoare de conflict de interese orice
situații care ar putea duce la apariția unui conflict de interese în sensul art. 59”.
Conflictul de interese de natură administrativă comportă trei elemente
componente:
– persoanele cu funcție de decizie din cadrul autorității contractante sau ai unui
furnizor de servicii de achiziție care acționează în numele autorității contractante,
care sunt implicați în desfășurarea achiziției publice sau care pot influența
rezultatul acesteia aflați în exercitarea atribuțiunilor funcției;
– imparțialitatea în luarea deciziei adoptate în execițiul funcției;
– interesul personal al persoanel or cu funcție de decizie din cadrul autorității
contractante sau ai unui furnizor de servicii de achiz iție care acționează în numele
autorității contractante, care sunt implicați în desfășurarea achiziției sau care pot
influența rezultatul acesteia.
În continuare, în art. 60 și următoarele din Legea nr. 98/2016 sunt reglementate cu
titlu exemplificativ câteva situații potențial generatoare de conflict de interese, în care
persoane cu funcții de decizie într -un proces de achiziții publice din cadrul autorității
contractante se pot afla , așa cum sunt redate în tabelul și imaginea de mai jos :
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
15 Tabelul nr.1: exemple de situații de conflict de interese conform art.60 și următoarele din Legea nr.
98/2016
A. Cine? I. Persoane cu funcție de decizie II. Persoane care sunt în
următoarele relații cu
persoana cu funcție de decizie :
– Soțul/soția,
– ruda sau afinul până la gradul al
doilea inclusiv ;
– o persoană cu care se află în relații comerciale,
– o persoană cu care se află în
relații de muncă ;
– o persoană cu care au interese
comune.
B. Ce poate
pune
persoanele de
la punctul A în
sitație de
conflict de
interese? dețin părți sociale, părți de interes, acțiuni
din capitalul subscris al unuia dintre
ofertanți/candidați, terți susținători sau
subcontractanți propuși dețin părți sociale, părți de
interes, acțiuni din capitalul
subscris al unuia dintre
ofertanți/ candidați, terți
susținători sau subcontractanți
propuși
fac parte din consiliul de
administrație/organul de conducere sau de
supervizare și/sau sunt acționari ori
asociați semnificativi20 ai unuia dintre
ofertanți/candidați, terți susținători ori
subcont ractanți propuși fac parte din consiliul de
administrație/organul de
conducere sau de supervizare
și/sau sunt acționari ori asociați
semnificativi ai unuia dintre
ofertanți/candidați, terți
susținători ori subcontractanți
propuși
se constată că, este de notorietate că, sau
există indicii rezonabile/informații
concrete că ar putea avea, direct ori
indirect, un interes personal, financiar,
economic sau de altă natură, ori se află într –
o altă situație de natură să îi afecteze
independența și imparțialitatea se constată că, este de notorietate
că, sau există indicii
rezonabile/informații concrete că
ar putea avea, direct ori indirect,
un interes personal, financiar,
economic sau de altă natură
este nominalizat/ă de către
ofertant/candidat
20 Legea nr. 98/2016 clarifică în art. 60 (2) înțelesul termenului de acționar sau asociat semnificativ ca fiind: ” persoana
care exercită drepturi aferente unor acțiuni care, cumulate, r eprezintă cel puțin 10% din capitalul social sau îi conferă
deținătorului cel puțin 10% din totalul drepturilor de vot în adunarea generală ”.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
16 după încetarea raporturilor de muncă cu
autoritatea contractantă sau presta torul de
servicii/consultantul ce asistă autoritatea
contractantă în procesul de achiziții
publice, aceștia se angajează sau încheie
orice alte înțelegeri privind prestarea de
servicii, direct or i indirect, în scopul
îndeplinirii contractului de achiziție
publică, cu ofertantul declarat câștigător cu
care autoritatea contractantă a încheiat
contractul de achiziție publică, pe parcursul
unei perioade de cel puțin 12 luni de la
încheierea contractul ui, sub sancțiunea
rezoluțiunii ori rezilierii de drept a
contractului respectiv (conform art.61 din
Legea nr. 98/2016).
Imaginea nr.2 – exemple de situații de conflict de interese conform art.60 și următoarele din Legea nr. 98/2016
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
17 2.2 Autorități contrac tante
În art. 4 din Legea nr.98/2016 privind achizițiile publice se definesc autoritățile
contractante ca fiind:
„a) autoritățile și instituțiile publice centrale sau locale, precum și structurile din
componența acestora care au delegată calitatea de ordo nator de credite și care au stabilite
competențe în domeniul achizițiilor publice;
b) organismele de drept public;
c) asocierile care cuprind cel puțin o autoritate contractantă dintre cele prevăzute la
lit. a) sau b).
(2) Prin organisme de drept public în sensul al. (1) lit. b) se înțelege orice entități,
altele decât cele prevăzute la al. (1) lit. a) care, indiferent de forma de constituire sau
organizare, îndeplinesc în mod cumulativ următoarele condiții:
a) sunt înființate pentru a satisface nevoi d e interes general21, fără caracter comercial
sau industrial;
c) sunt finanțate, în majoritate, de către entități dintre cele prevăzute la al. (1) lit. a)
sau de către alte organisme de drept public ori se află în subordinea, sub autoritatea sau în
coordona rea ori controlul unei entități dintre cele prevăzute la al. (1) lit. a) sau ale unui alt
organism de drept public ori mai mult de jumătate din membrii consiliului de
administrație/organului de conducere sau de supraveghere sunt numiți de către o entitate
dintre cele prevăzute la al. (1) lit. a) ori de către un alt organism de drept public22.”
2.3 Entități Contractante
Sunt definite în art. 4 din Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale ca fiind orice
entități “care desfășoară una dintre activitățile re levante prevăzute la art. 5 -11 și care se
încadrează într -una dintre următoarele categorii: a) entități contractante în sensul art. 3 al.
(1) lit. e23 ); b) întreprinderile publice în sensul art. 3 al. (1) lit. b); c) oricare subiect de
drept, altul decât c ele prevăzute la lit. a) și b) care funcționează în baza unor drepturi
exclusive sau speciale, astfel cum sunt definite la art. 3 al. (1) lit. t), acordate de o entitate
competentă; d) oricare asociere, inclusiv temporară, formată de una sau mai multe ent ități
prevăzute la lit. a) -c)”.
21 Spre exemplu, Compania National ã de Administrare a Infrastructurii Rutiere -S.A. (CNAIR), Căile Ferate Rom âne (C FR),
unitățile subordonate acestora etc.
22 Spre exemplu, societățile comerciale înființate pentru servicii de utilitate publică din subordinea municipalităților
(alimentarea cu ap ă; canalizarea și epurarea apelor uzate; colectarea, canalizarea și evacuare a apelor pluviale; produc ția,
transportul, distribu ția și furnizarea de energie termic ă în sistem centralizat; salubrizarea localit ăților; iluminatul
public; administrarea domeniului public și privat al unit ăților administrativ -teritoriale, precum și alte le
asemenea; transportul public local).
23 Art.3, lit.e din Legea nr.99/2016 numește:
(i) “entitățile și instituțiile publice centrale sau locale, precum și structurile din componența acestora care
au delegată calitatea de ordonator de credite și care au stab ilite competențe în domeniul achizițiilor
publice;
(ii) (ii) organismele de drept public;
(iii) (iii) asocierile care cuprind cel puțin o entitate contractantă dintre cele prevăzute la pct. (i) sau (ii)”;
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
18 2.4 Operatori economici
Așa cum se arată în Ghidul Comisiei Europene cu privire la conflictele de interese
în agricultură24 ambele instrumentele ale UE menționate mai sus (RF și Directiva)
definesc persoanele care pot fi implicat e într -un conflict de interese prin noțiunile de
„actori financiari – autoritățile și entitățile contractante (RF) pe de o parte și operatori
economici (Directiva) pe de alta parte. În situația unui conflict de interese există
întotdeauna două părți – pe d e o parte persoanele ce fac parte din autoritățile
contractante (sau consultanții acestora), și pe cealaltă parte operatorii economici –
ofertanții/candidații, subcontractanții, și terții susținători ”. Așa cum se arată în Ghidul
privitor la conflicte de i nterese elaborat de Comisia Europeană25: „Aceasta înseamnă,
de asemenea, că și beneficiarii privați, parteneri, contractori și sub -contractori, și terții
susținători în proiectele finanțate din fonduri publice ar putea acționa în favoarea
propriilor interes e și împotriva intereselor financiare publice, rezultând astfel un
conflict de interese față de interesele financiare naționale sau/și ale UE” în măsura în
care aceștia au un interes personal comun cu o persoană din autoritatea contractantă,
iar acest lucr u poate duce la luarea unei decizii lipsite de imparțialitate din partea
acesteia.
În Directivă se mai precizează că sintagma „operatori economici” ar trebui
interpretată în sens larg, pentru a include orice persoane și/sau entități care asigură
executare a de lucrări, furnizarea de produse sau de servicii pe piață, indiferent de
forma juridică în baza căreia au ales să funcționeze. Prin urmare, firmele, sucursalele,
filialele, parteneriatele, societățile cooperative, societățile cu răspundere limitată,
universitățile, publice sau private, și alte tipuri de entități, în afara persoanelor fizice,
ar trebui să fie toate cuprinse în noțiunea de operator economic .
2.5 Relațiile de rudenie și de afinitate
Conform regulilor ce definesc gradele de rudenie din art. 406 din Noul Cod Civil ,
coroborate cu prevederile art. 60 al. 1, lit. b din Legea nr. 98/2016, rudenia ce poate
genera conflicte de interese e ste între: copii și părinți (rude de gradul întâi), nepoți și
bunici (rude de gradul al doilea) sau surori și frați (rude de gradul al doilea) – când
unul dintre aceștia îndeplinește o funcție de decizie în cadrul autorității contractante,
iar celalalt aparține oper atorului economic candidat/ofertant, subcontractant, terț
susținător, contractor/subcontractor, în cadrul unui proces de achiziții publice.
Noul Cod Civil definește în continuare și afinitatea ca fiind legătura dintre un soț
și rudele celuilalt soț, făcân d precizarea ca „Rudele soțului sunt, în aceeași linie și același
grad, afinii celuilalt soț”26, adică mama și soția fiului acesteia (soacra și nora – gradul
întâi; cumnatele și cumnații – gradul al doilea).
24 https://ec.europa.eu/sfc/sites/sfc2014/files/sfcfiles/IdentifyingConflictsInterestsAgriculturalSector.pdf
25 idem 8
26 Art.407 Noul Cod Civil.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
19
Imaginea nr. 3: Gradele de rudenie și afinitat e
2.6 Funcția de decizie și funcția sensibilă
În art. 3 lit. ll) din Legea nr. 98/2016 se definesc persoanele cu funcții de decizie ca
fiind „conducătorul autorității contractante, membrii organelor decizionale ale autorității
contractante ce au legătură cu procedura de atribuire, precum și orice alte persoane din
cadrul autorității contractante ce pot influența conținutul documentelor achiziției și/sau
desfășurarea procedurii de atribuire”.
Așadar, în baza prevederilor citate mai sus, lista funcțiilor de decizie din cadrul
autorităților contractante în ce privește c onflictele de interese, include cel puțin:
– persoanele cu funcții de conducere , cu condiția ca aceștia să fie implicați
sau să poată influența respectivul proces de achiziții publice (spre ex.
director executiv, directori, directori adjuncți, șefi de departament, manageri),
membri ai comitetului executiv/consiliului director etc., precum și orice alt post
care a fost definit și prin conferirea puterii de decizie titularului său, cu condiția
ca ac eștia să fie implicați sau să poată influența respectivul proces de achiziții
publice (spre exemplu, directorul departamentului de comunicare al unei
autorități contractante poate să nu fie o persoană cu funcție de decizie în ce
privește achiziționarea de servicii de pază ale respectivei autorități publice,
chiar dacă are o poziție de conducere în respectiva instituție);
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
20 – persoana responsabilă cu achizițiile publice (unde este cazul);
– persoanele desemnate ca membri în comisia de evaluare, sau experți
cooptaț i pe lângă această comisie;
– persoana desemnată să monitorizeze/controleze/verifice implementarea
contractului și persoana desemnată să facă plăți;
– membrii unui furnizor de servicii de achiziție care acționează în numele
autorității contractante, care sunt implicați în desfășurarea procedurii de
atribuire sau care pot influența rezultatul acestei (consultanții
remunerați sau neremunerați, ce pot influența demararea,
implementarea, și/sau rezultatul unei proceduri de achiziții publice);
– orice alte persoane di n cadrul autorității/entității contractante ce pot
influența conținutul documentelor achiziției și/sau desfășurarea
procedurii de atribuire, și/sau care ar putea influența mersul sau
rezultatul unei proceduri de achiziții publice.
Mai mult, există în unele procese de achiziții publice, în funcție de specificul
acestora, și alte instituții ce pot avea un rol de decizie în ce privește achiziția
respectivă, spre exemplu, Comitetul Tehnico -Economic pentru Societatea
Informațională27 (CTE) avizează caietele de sa rcini/specificațiile tehnice în unele
proiecte din sectorul T ehnologiei Informațiilor și Comunicațiilor (TIC) , membrii
acestuia putând influența deciziile privitoare la achiziți i. Este recomandabil ca atunci
când sunt prevăzute de lege astfel d e cooperări interinstituționale între autoritățile
contractante și terțe instituții, în cadrul proiectelor care presupun astfel de avize,
membrii instituțiilor ce avizează documentația de atribuire, și pot influența deciziile,
să fie considerați, similar ex perților co optați în procesul d e evaluare a ofertelor,
persoane cu funcții de decizie și , ca atare, să li se ceară și acestora s ă depună declarații
privind conflictul de interese în procesul de achiziții publice, iar autoritatea
contractantă să facă verificarea privi toare la conflictul de interese și față de aceștia,
urmând aceeași procedură ca și pentru celelalte per soane cu funcție de decizie.
Funcția sensibilă (în ce privește conflictele de interese în achizițiile publice)
În Strategie se face referire la necesita tea definirii funcțiilor sensibile (privind
conflictele de interese) din cadrul autorităților contractante, ca parte din mecanismul
de control intern al acestora. O parte dintre autoritățile contractante și -au definit deja
„funcțiile sensibile” în baza art . 8 al Ordinului nr. 400/2015 al Secretariatului General
al Guvernului pentru aprobarea Codului controlului intern/managerial al entităților
publice, cu modificările și completările ulterioare.
În vederea gestionării funcțiilor sensibile, propunem parcurge rea următoarelor
etape:
27 https://www.comunicatii.gov.ro/?page_id=5110 Care funcționează în baza Hotăr ârii de Guvern nr. 941 din 27
noiembrie 2013 privind organizarea și funcționarea Comitetului Tehnico -Economic pentru Societatea Informațională.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
21 1. Întocmirea Inventarului funcțiilor sensibile, care să cuprindă următoarele
informații:
Număr curent;
Denumirea funcției;
Nume și prenume;
Riscuri asociate funcției;
Probabilitatea de apariție a riscurilor;
Impactul riscului;
Risc in erent;
Nivel de sensibilitate a funcției.
Riscurile asociate funcției, probabilitatea de apariție a riscurilor, impactul și
valoarea riscului inerent se determină la fel ca la elaborarea registrului de riscuri pe
compartiment.
În cazul în care, pentru o fu ncție se identifică mai multe riscuri, acestea se
cumulează prin adunare sau prin pondere, dacă se optează pentru calcularea ponderii
acestora. Astfel, pentru aceeași funcție se menționează același număr curent, iar
riscurile se descriu separat.
În vederea stabilirii nivelului de sensibilitate a funcției se va ține cont atât de
riscul inerent, cât și de zona de risc în care este identificată funcția sensibilă. Un rol
important îl are aprecierea managerială, care determină nivelul de sensibilitate al
funcție i identificate.
2. Întocmirea Listei persoanelor care ocupă funcții sensibile, conform Inventarului
funcțiilor sensibile, care să cuprindă:
Număr curent;
Denumire funcție sensibil ă;
Nivel de sensibilitate a funcției.
Această listă va conține persoanele care a u nivelul de sensibilitate a funcției
mediu și ridicat, care se actualizează periodic, când este cazul.
3. Întocmirea Planului pentru asigurarea diminuării riscurilor asociate funcției
sensibile, care va cuprinde:
Număr curent;
Denumire funcție sensibil ă;
Nivel de sensibilitate a funcției;
Data stabilirii;
Data prevăzută pentru rotația pe 5 ani (se poate completa cu mențiunea
”neaplicabil”);
Măsuri de diminuare a riscurilor pentru funcția sensibilă;
Observații.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
22 Urmare legislației în vigoare (ex.: legea nr.18 8/1999, cu modificările și
completările ulterioare etc.) rotația personalului poate fi nejustificată, ca urmare a
măsurilor de diminuare aplicate de fiecare compartiment/entitate publică.
Funcția sensibilă în ce privește conflictul d e interese în achiziții publice ar putea fi
considerată ca fiind acea funcție în care angajatul autorității contractante este expus
timp îndelungat contactului direct cu operatori economici candidați în multimple
proceduri de achiziții publice ale autorității contractante, așa încât să fie posibil să se
formeze preferinț e, prietenii, rutine de lucru etc. Exemple de persoane cu funcție
sensibilă în ce priveste conflictele de interese în achiziții :
– persoana numită de către conducerea autorității contractante să facă verificările
referitoare la conflicte de interese;
– directorul de achiziții;
– conducatorul autorității contractante.
Imaginea nr. 4 – Exempl e de persoane cu funcție de decizie în baza circuitul ui de semnături necesare adoptării
referatului de necesitate în Etapa I a procesului de achiziții publice: Identificarea nevoii autorității
contractante, etapa de planificare/pre gătire, inclusiv consultarea pieței
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
23 Imaginea nr. 5 – Exemple de persoane cu funcție de decizie în baza circuitul ui de semnături necesare adoptării
documentației de atribuire, evaluării ofertelor și încheierii contractului de achiziții publice în Etapa a II a
procesului de achiziții publice: Etapa de organizare a procedurii și atribuirea contractului/acordului -cadru de
achiziții p ublice (ce presupune publicarea anunțului de participare și a caietului de sarcini, depunerea ofertelor
și selectarea acestora, evaluarea ofertelor și atribuirea contractului)
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e, în
baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
24 Imaginea nr. 6 – Exemple de persoane cu funcție d e decizie în baza circuitul ui de semnături necesare în Etapa a
III a procesului de achiziții publice: Etapa post -atribuire contract/acord cadru, respectiv executarea și
monitorizarea implementării contractului/ acordului -cadru (care începe după semnarea contractului, și constă
în executarea și monitorizarea implementării contractului/acordului -cadru și se finalizează prin emiterea de
către autoritatea contractantă a documentelor constatatoare care conțin informații referitoare la îndeplinirea
sau, după c az, neîndeplinirea obligațiilor contractuale de către contractant/contractant asociat).
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
25 2.7 Interes personal, financiar, economic sau de altă natură
O primă împărțire în categorii a intereselor ar putea include următoarele:
A. Interese ne -financiare (spre e xemplu, avansarea în carieră, publicarea unei
cărți, reputația, menținerea unei poziții onorifice etc.)
B. Interese financiare/economice :
Tipul intereselor28 ar trebui să joace, de asemenea, un rol în ceea ce privește
felul măsurilor ce se dispun ca urmare a identificării unui posibil conflict de interese,
astfel, pot exista:
B.1. Interese personale directe
Spre exemplu, în cazul în care persoana cu funcție de decizie este în același timp
și acționar29 al unui candidat/ofertant, este considerat că acesta are u n interes
personal în respectiva procedură.
B.2. Interese personale indirecte atunci când folosul necuvenit nu este în
beneficiul direct al persoanei cu funcție de decizie, ci în beneficiul unui terț –
persoane de la care a beneficiat de servicii sau foloa se de orice natură, persoanele cu
care se află/s -a aflat în raporturi de muncă sau rude până la gradul al II -lea inclusiv.
Spre exemplu, fiica șefului autorității contractante a beneficiat de o saptămănă
de vacanță pl ătită de directorul unui operator econ omic care participă la procedura
de achiziții publice.
C. Interese de altă natură comune cu un operator economic participant la
procedura de achiziți publice/ofertant/contractant/subcontractant/terț susținător
pot fi în legatură cu viața de familie, viața sentimentală, profesională, politică, sau
orice alt interes comun cu un potențial destinatar al unei plăți din fonduri publice,
alocate ca urmare a unei proceduri de achiziții publice.
Spre exemplu, „o persoană cu funcție de decizie din cadrul autorității
contractante și conducătorul unui operator economic participant la procedura de
achiziții publice au responsabilități în cadrul aceluiași partid politic, iar persoana cu
funcție de decizie nu își exercită cu imparțialitate atribuțiile ce îi revin în cadrul
achiziției respective, punând interesul privat al colegului de partid (câștigarea
licitației) înaintea interesului public pe care are obligația să -l urmărească”30.
2.8 Situație de natură să afecteze independența și imparțialitatea
28 Exemplu din declaratia de interese din UK, contributie la Manualul UE privind conflictele de interese în achi ziții
publice în agricultură: https://ec.europa.eu/sfc/sites/sfc2014/files/sfc –
files/IdentifyingConflictsInterestsAgriculturalSector.p df
29 În ințelesul dispozițiilor art. 60, al. 2 din Legea nr. 98/2016 “prin acționar sau asociat semnificativ se înțelege
persoana care exercită drepturi aferente unor acțiuni care, cumulate, reprezintă cel puțin 10% din capitalul social sau îi
conferă de ținătorului cel puțin 10% din totalul drepturilor de vot în adunarea generală”.
30 pagina 10 – http://www.esfondi.lv/upload/02 –
kohezijas_fonds/Lielie_projekti/EK_vadl_par_interesu_konflikta_identif_publ_iepirk_EN.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
26 Pentru a fi întrunite elemen tele ce constituie conflictul de interese așa cum este
acesta formulat la secțiunea „definiții” a prezentului Îndrumar, condiția ce trebuie
îndeplinită de „interesul personal” al persoanei cu funcție de decizie din cadrul
autorității contractante (de oric are fel ar fi acest interes: ne -financiar, economic sau
de altă natură) este ca acesta să fie în măsură să afecteze independența și
imparțialitatea respectivei persoane.
Autoritățile contractante trebuie să facă distincția între gradul și
importanța acesto r interese. Astfel, interesele minore nu sunt în măsură să
genereze conflicte de interese. Spre exemplu , plăcerea ocazională a primarului
unui oraș în mersul cu bicicleta și susținerea de către acesta a unei investiții în
închirierea de biciclete de către municipalitate pentru cetățeni nu este de natură a fi
catalogată drept conflict de interese; de asemenea, prietenia a două pers oane doar într –
o rețea de socializare de tipul Facebook, LinkedIn, sau Twitter nu este suficientă în a
determina că cele două pe rsoane sunt într -o relație veritabilă de prietenie și au interese
comune în măsură să genereze un conflict de interese31.
Situația/interesul de natură a crea conflicte de interese trebuie să fie
majoră/major și relevantă/relevant, și prin aceasta/acesta să se obțină un folos
necuvenit, prin nesocotirea interesului public, cu încălcarea imparțialității persoanei
cu funcție de decizie – ca, spre exemplu , interesul privat al conducătorului societății
comerciale pentru utilități publice – furnizare de apă, a mun icipalității X să direcționeze
un proiect de lucrări de construcții către firma soției, în urma căruia venitul familiei ar
crește substanțial.
2.9 Relații de muncă și de colaborare, relații comerciale
Art. 61 din Legea nr. 98/2016 sancționează situația în car e ofertantul declarat
câștigător cu care autoritatea contractantă a încheiat contractul de achiziție publică
angajează sau încheie orice alte înțelegeri privind prestarea de servicii, direct ori indirect,
în scopul îndeplinirii contractului de achiziție pu blică, cu ”persoane fizice sau juridice
care au fost implicate în procesul de verificare/evaluare a solicitărilor de
participare/ofertelor depuse în cadrul unei proceduri de atribuire ori angajați/foști
angajați ai autorității contractante sau ai furnizoru lui de servicii de achiziție implicat în
procedura de atribuire cu care autoritatea contractantă/furnizorul de servicii de achiziție
implicat în procedura de atribuire a încetat relațiile contractuale ulterior atribuirii
contractului de achiziție publică, pe parcursul unei perioade de cel puțin 12 luni de la
încheierea contractului, sub sancțiunea rezoluțiunii ori rezilierii de drept a contractului
respectiv”.
Migrația funcționarilor publici (în sensul prezentului Îndrumar – a persoanelor cu
atribuții în c e privește un proces de achiziție publică) din sectorul public în sectorul
31 Decizia Curții Supreme din Franța î n cauza Tesco v Neoelectra Group :
http://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=28cb7ca6 -4c1d -4faf -bbe9 -fd4b019c4f45
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
27 privat (fenomen cunoscut sub denumirea de Pantouflage32 – așa numitele situații de „ușă
turnantă”) poate fi, așa cum se detaliază mai sus, o situație posibil generatoare de
conflicte de interese în anumite circumstanțe (atunci când se poate presupune că
interesul privat al pe rsoanelor cu funcție de decizie – un nou loc de muncă, un venit
supli mentar – primează, în detrimentul interesului public, prin decizia lipsită de
imparțialitate a acestora, în procesul de achiziții publice). Migrația acestora în sectorul
privat este în aceste condiții considerată ca fiind de natură să genereze conflicte de
interese. Această noțiune este notată și în Strategia Națională Anticorupție ca indicator al
conflictelor de interese și corupției, acordându -i-se o atenție specială. Astfel, se consideră
că, în aceste situații de migrație din sectorul public în sectorul privat, deciziile
persoanelor cu funcții de decizie din cadrul autorităților contractante în procesul de
achiziții publice pot fi influențate de speranța de a obține un nou loc de muncă (sau o
relație de colaborare remunerată) într -o întreprindere privată, într -un mod care po ate
denatura concurența.
Exemplu : O persoană cu funcție de decizie din cadrul autorității contractante
eliberează informații privilegiate pentru un ofertant, în cadrul unei achiziții publice,
ofertant ce va deveni ulterior viitorul său angajator sau col aborator în sectorului privat,
într-un m od care denaturează concurența.
2.10 Tipuri și categorii de conflicte de interese
Conflictele de interese, așa cum acestea se regăsesc în legislație și în doctrina de
specialitate33, pot fi potențiale, aparente (perceput e), sau reale:
• Un conflict de interese potențial apare atunci când persoana cu funcție de
decizie în procesul de achiziție publică ar putea avea un interes privat cu privire la
procedura în viitor.
Exemplu de conflict de interese potențial : X este pers oană cu funcție de
decizie – responsabil cu achizițiile, în autoritatea contractantă, iar fratele acestuia, Y,
are o firmă de TIC(tehnologia informației și comunicare).
Conflictul de inter ese potențial poate să nu se producă niciodată. Luând
exemplul dat mai sus, operatorul economic – firma lui Y, nu depune niciodată ofertă în
procedurile de achiziții publice ale autorității contractante unde fratele lui Y este
responsabil cu achizițiile, și unde, dacă ar face -o X și Y s -ar afla în conflict de interese
real.
Așa cum se arată în Ghidul ANI , “Așteptările publicului privind conduita pe care
oficialul public trebuie să o ai bă variază în funcție de tipul concret de conflict de
32 Notat ca indicator de evaluare în Strat egia Națională Anti -Corupție:
http://sna.just.ro/sna/inventarindicatorideevaluare.aspx
33 Cităm, exemplificativ, Îndrumarul privind Conflictele de Interese și incompatibilit ăți al ANI :
https://www.integritate.eu/Files/Files/Indrumaruri%20utile%20alegeri%202016/IndrumarIncompatibilitatile&Conf
licte%2010.10.2016.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
28 interese existent la un anumit moment. Dacă, în cazul conflictului de interese
potențial, conduita cerută oficialului este mai degrabă centrată pe exercitarea în mod
transparent și echidistant a atribuț iilor sale, în cazul conflictului de interese real
(n.a) , oficialul trebuie să se abțină de la luarea oricăror decizii, informându -și
superiorul ierarhic despre situația apărută. Conflictul de interese consumat apare în
cazul în care oficialul nu s -a abțin ut de la luarea unei decizii în ipoteza unui conflict
de interese real (n.a.) și implică latura sancționatorie a reglementării”.
• Un conflict de interese perceput sau aparent poate exista în cazul în care ar
putea fi perceput că interesele private ale une i persoane din autoritatea contractantă
care derulează activități în procesul de achiziții publice ar putea influența în mod
necorespunzător îndeplinirea sarcinilor acesteia, indiferent dacă în realitate este sau
nu este, de fapt, cazul.
Exemplu de conflic t de interese aparent : Conducătorul autorității
contractante sau presedintele comitetului de evaluare și conducătorul unui operator
economic participant la procedură au același nume de familie.
Conform art. 62 din Legea nr. 98/2016, autoritatea contractan tă „întreprinde
orice demersuri necesare pentru a stabili dacă situația respectivă reprezintă o
situație de conflict de interese” și prezintă ofertantului aflat în respectiva situație “o
expunere a motivelor care, în opinia autorității contractante, sunt d e natură să ducă
la un conflict de interese. (2) În cazul prevăzut la al. (1), autoritatea contractantă
solicită candidatului/ofertantului transmiterea punctului său de vedere cu privire la
respectiva situație. (3) În cazul în care, în urma aplicării dispo zițiilor al. (1) și (2),
autoritatea contractantă stabilește că există un conflict de interese, autoritatea
contractantă adoptă măsurile necesare pentru eliminarea circumstanțelor care au
generat conflictul de interese dispunând măsuri cum ar fi înlocuirea persoanelor
responsabile cu evaluarea ofertelor, atunci când le este afectată imparțialitatea, acolo
unde este posibil, sau, eliminarea ofertantului/candidatului aflat în relație cu
persoanele cu funcție de decizie din cadrul autorității contractante ”. Eliminarea
ofertantului/candidatului se face așadar doar în ultimă instanță, dacă nici un alt
remedi u nu a fost posibil .
• Un conflict real de interese implică un conflict direct între interesul public –
pentru protejarea căruia trebuie să se manifeste cu imparțialitate decizia unei
persoane cu funcție de decizie din autoritatea contractantă, și interesele private ale
acesteia.
Exemplu de conflict de interese real : La licitație participă firma de construcții
a rudei de gradul I -II/fostului sau viitorului a ngajator/colaboratorului sau colegului
din sectorul neguvernamental/ partid politic etc. al doamnei primar.
În această situație, conflictul de interese este real, și presupune o anumită
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
29 reacție a primarului, care este pusă în situația de a lua o decizie ca re să o avantajeze
indirect. Dacă primarul ia decizia corespunzătoare (în situația de față, aceasta
neputându -se suspenda din funcție, decizia corectă ar fi respingerea ofertei din cauza
conflictului de interese real), conflictul de interese (real) își va găsi astfel remediul
corect. În situația contrară, în care ofertantul aflat în conflict de interese câ știgă
licitația și primarul semnează contractul de achiziții publice, conflictul de inter ese
devine consumat , așa încât instrumentele pe care le are la în demână autoritatea
contractantă sunt remedierea situației prin: rezilierea contractului, sesizarea situației
de conflict de interese organelor abilitate, și orice alte măsuri în conformitate cu
legea. Tabelul nr. 2 de mai jos redă, pe scurt, tipurile de co nflicte de interese.
Tabelul nr. 2 : Identificarea Conflictelor de Interese
Conflicte de Interese
Reale Conflicte de Interese
Aparente Conflicte de Interese
Potențiale
Persoana cu
funcție de decizie este în
poziția de a fi
influențată de
interesele sale p rivate în
exercitarea atribuțiilor
de serviciu în legatură
cu achiziția publică. Persoana cu funcție
de decizie este în poziția
de a părea că ar fi
influențată de interesele
sale private în
exercitarea atribuțiilor
de serviciu în legatură cu
achiziția publ ică. Persoana cu
funcție de decizie este
în poziția de a putea fi
influențată în viitor de
interesele sale private
în exercitarea
atribuțiilor de serviciu
în legatură cu achiziția
publică.
2.11 Repere în identificarea conflictelor de interese, din Jurispruden ța CJUE34
și a instanțelor din România
Conceptul de Conflict de Interese este obiectiv prin natura sa. Pentru a -l putea
identifica, Curtea de Justiție a Uniunii Europene (CJUE) recomandă să fie ignorată
intenția celor vizați și dacă/sau nu aceștia au acțion at cu bună credință35;
Conflictul de interese (consumat) constituie, în mod obiectiv, o neregulă gravă36, așa
încât nu este nevoie ca acesta să fie însoțit și de alte nereguli pentru a putea fi
sancționat;
34 În lucrarea de față au fost folosite spețele identificate în Manualul Comisiei Europene cu privire la procesele de
achizi ții publice:
http://ec.europa.eu/regional_policy/sources/docgener/informat/2014/guidance_public_proc_en.pdf , precum și
cele identificate în Ghidu l privind conflictele de ineterse în agricultură –
https://ec.europa.eu/sfc/sites/sfc2014/files/sfcfiles/IdentifyingConflictsInterestsAgriculturalSector.pdf
35 Hotărârea din 20.3.2013 în Dosarul T -415/10, NEXANS FRANCE împotriva JOINT UNDERTAKING FUSION FOR
ENERGY, par. 115; Hotărârea CJUE din 10.7.2001 în Dosarul C -315/99, P Ismeri Europa v Court of Auditors, par. 44
-48
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
30 Conflictul de interese în atribuirea contractelor pu blice este de natură a compromite
managementul eficient al fondurilor publice și accesul egal pentru toți operatorii
economici fără să mai fie nevoie ca acesta să cauzeze și un prejudiciu material
cuantificabil37;
Conflictul de interese în cazul unei persoa ne din cadrul autorității contractante
(inclusiv consultantul angajat de către autoritatea contractantă în legatură cu o
procedură de achiziții publice) care contribuie la selectarea și atribuirea unui contract
pentru o autoritate contractantă, și face ca acest contract să -i fie atribuit direct sau
indirect ei însăși/lui însuși este reprezentativ și neechivoc pentru a defini grava
disfuncționalitate a respectivei instituții/autorități contractante38;
În mod contrar, o persoană sau firmă care a efectuat muncă de cercetare, studii sau
acțiuni în leg ătură cu contracte publice de lucrări, de furnizare, sau de servicii, nu
poate fi exclusă de la participarea la procedura de achiziții publice ca ofertant dacă i -a
fost dată ocazia să demonstreze că experiența avută în faza anterioară ofertării în
legatură cu achiziția respectivă, nu a fost de natură să -i creeze vreun avantaj și astfel
să distorsioneze competiția39.
În ceea ce privește contractele de tip parteneriat public -public, CJUE a creat două
excepții de la regul ile achizițiilor publice, și implicit a conflictelor de interese în
achizițiile publice și anume:
Cooperarea verticală (în dosarele Teckal 1999, Brent UK Supreme Court 2011 School
Transport Scheme High Court 2012 Econord CJEU 2012 , Econord C -182/11 & C –
183/11) în situațiile în care Autoritatea Contractantă exercită controlul asupra
entității din subordine cu care încheie contractul (spre exemplu, societate
comercială deținută de autoritatea contractantă, cum ar fi societățile
comerciale înființate de autori tățile administrației publice locale pentru
desfășurarea de servicii comunitare de utilități publice), într -un mod similar cu
controlul pe care -l exercită aceasta asupra propriilor departamente, iar
respectiva societate comercială deținută de autoritatea c ontractantă desfășoară
partea esențială a activităților sale sub controlul autorității contractante);
Cooperare orizontală (în dosarul Commission V Germany C -480/06 (“Hamburg”), cu
condiția ca toate entitățile semnatare ale contractului să presteze aceleaș i servicii
publice/de interes public, să coopere ze în baza contractului (sau a altui protocol), să
existe un schimb de obligații între părți direct legate de obiectivul prestării serviciului
public, să fie implicate numai instituții publice (să nu existe n ici un procent de
capital privat), să nu existe profit (numai remunerarea costurilor), iar legea să
nu prevadă expres ca autoritățile publice să folosească un anumit tip de
procedură pentru a realiza operațiunea de cooperare în ceea ce privește
36 Hotărârea în prima instan ță din 15.6.1999 în Dosarul T -277/97, Ismeri Europa Srl v Court of Auditors, par. 123
37 Hotărârea în prima inst anță din 15.6.1999 în Dosarul T -277/97, Ismeri Europa Srl v Court of Auditors, par. 146
38 Hotărârea CJUE din 10.7.2001 în Dosarul C -315/99, P Ismeri Europa v Court of Auditors, par. 47
39 Hotarirea CJUE din 3.3.2005 în Dosarele reunite C-21/03 siC -34/03, FA BRICOM SĂ v BELGIUM, par. 36
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
31 serviciile respective, ce fac obiectul contractului.
Ca atare, esențial pentru a se considera că astfel de parteneriate public -public sunt
exceptate de la regulile obligatorii din legislația achizițiilor publice trebuie să
îndeplinească condițiile enumerate mai sus, respectiv controlul autorității
contractante să fie similar cu cel exercitat de către aceasta asupra propriilor
departamente, capitalul să fie public, să nu existe profit (numai remunerarea
costurilor), iar legea să nu prevadă expres folosirea unui anumit tip de procedură
pentru realizarea obiectului contractului. Spre exemplu, operatorii economici cu
capital public -privat, deținut în propor ție de 50% -50% nu se încadrează în excepțiile
de la legislația achizițiilor publice în ce privește parteneriatul publi c-public .
Autorității Contractante îi revine sarcina probei în legătură cu existența sau
inexistența unui conflict de interese în cazul în care deciziile acesteia în legătură cu
procesul de achiziții publice sunt contesta te.40
Relațiile de muncă dintre pe rsoane cu funcție de decizie din cadrul autorității
contractante (spre exemplu, experții cooptați în comisia de evaluare a ofertelor) și
unul dintre ofertanți este o situație de natură să atragă obligația autorității
contractante să verifice existența/inex istența unei încălcări a legii în materia
achizițiilor publice privind prevenirea conflictelor de interese . Contractul de
achiziții publice încheiat cu nerespectarea acestei obligații trebuie anulat41.
În ce privește jurisprudența instanțelor din România, n otăm Decizia nr. 5764/201342
a Înaltei Curți de Casație și Justiție (“ÎCCJ”), pronunțată în dosarul nr. 722/59/2011, în
care se oferă cheia de interpretare a prevenirii conflictelor de interese prin declararea
de către persoana cu funcție de decizie a unei situații de potențial conflict de interese,
înainte ca acesta să se producă. Astfel, ICCJ reține că persoana cu funcție de decizie:
”Are obligația de a anunța interesul său personal în toate etapele de formare a
contractului de concesiune (de achiziție pub lică – n.a.)…în privința oricărei decizii ce
vizează o problemă în care subzistă acest interes, la un moment anterior începerii
dezbaterilor asupra acelei probleme, și nicidecum în cursul acesteia ori la momentul
votului”.
Altă decizie emblematică pentru s pecificul conflictului de interese în România este
Decizia nr. 603 din 06 octombrie 2015 a Curții Constituționale a României (”CCR”),
publicată în Monitorul Oficial nr. 845 din 13 noiembrie 2015, în care CCR a admis
excepția de neconstituționalitate și a constatat că sintagma “raporturi comerciale“ din
cuprinsul dispozițiilor art. 301 al. 1 din Codul penal este neconstituțională reținând că,
spre deosebire de noțiunile “funcționar public“, “soț“,“rudă“, “afin“ și “raport de
muncă“ din conținutul infracțiun ii, care pot fi definite, noțiunea de “raport comercial“
40 Hotărârea CJUE din 14.10. 2013 în Dosarul Dosarul cu nr. C538/13 – cerere de pronunțare a unei hotărâri
preliminare referitoare la interpretarea Art. 267 TFEU în cazul Lietuvos Aukščiausiasis Teismas eVigilo Ltd împotriva
Priešgaisrinės apsaugos ir gelbėjimo departamentas prie Vidaus reikalų ministerijos.
41 Ideem 41.
42https://www.integritate.eu/Files/Files/HotarariDefinitSiIrevocabile_InstanteJudecata/Conflicte%20de%20interese/
OstaficiucConstantin_ConflicteInterese_Blur.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
32 avea un înțeles normativ determinat și determinabil prin prisma Codului Comercial
iar acesta a fost abrogat prin Legea nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a Legii nr.
287/2009 privind Codul Civil . Menționăm că sintagma “relații comerciale” este
folosită în Legea nr. 98/2016, și se aplică ca atare.
3. Rolul și atribuțiile autorităților contractante (Ex -Ante)/
Prevenirea și remedierea conflictelor de interese
3.1 Rolul de elaborare a politicii interne spe cifice privind conflictele de
interese al autorităților contractante
Conform Strategiei43, documentul specific de politică internă privind conflictul de
interese pe care Autoritățile Contractante au obligația să -l dezvolte va trebui:
să includă întregul pr oces de achiziții și gestionarea ulterioară a contractelor,
să respecte cerințele reglementărilor naționale privind achizițiile publice și
directivelor UE privind achizițiile publice,
să includă un capitol special dedicat declarațiilor privind conflictu l de interese,
să includă referiri la cadouri și invitații, care pot fi privite ca mijloace de
influențare (acestea pot interveni în timpul, înainte sau după un proces de achiziții și în
timpul gestionării unui contract sau achiziții ulterioare),
să dea a sigurarea că organizația menține înregistrări privind toate conflictele de
interese care au apărut, să evidențieze modul în care au fost tratate și măsurile care au
fost luate. Politica păstrării înregistrărilor va oferi un punct de referință pentru viitoa rele
conflicte,
să includă referiri la sancțiunile interne în cazul unor conflicte de interese
nedeclarate. Sancțiunile trebuie să fie corespunzătoare și să descurajeze încălcarea
regulilor,
să includă o anexă cu exemple comune de astfel de conflicte,
să trateze situațiile în care angajații pleacă dintr -o organizație din sectorul public,
în particular de la o funcție în guvern sau administrația locală (așa numitele situații de
„ușă turnantă” – Pantouflage n.a. ). Personalul trebuie să respecte obligația de a nu
dezvălui informații confidențiale dobândite la locul de muncă și trebuie să nu beneficieze
de pe urma oricărui conflict ulterior de interese care poate apărea după plecarea de la
locul de muncă.
În Anexa 3 la prezentul document se pune la dispoziția autorităților contractante o
listă de verificare a conținutului documentului de politică internă, așa cum este acesta
43 Pagina 87 -88 din Strategie, așa cum aceasta se reg ăsește publicată pe site -ul ANAP: http://anap.gov.ro/web/wp –
content/uploads/2015/12/Strategia -Nationala -Achizitii -Publice -final.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
33 prevăzut în Strategie. Este la latitudinea autorităților contractante dacă din această listă
de măsuri ce pot duce la prevenirea conflict elor de interese vor adopta doar măsurile
obligatorii din punct de vedere legal sau vor adopta și altele. Este recomandabil ca
documentul de politică internă legat de conflictele de interese să fie comunicat
personalului autorității contractante fie în cur sul sesiunii de informare organizate în
momentul angajării acestora în cadrul organizației, fie în momentul în care personalul
preia responsabilități care implică achiziționarea de servicii, bunuri sau lucrări în
organizația respectivă, or gestionarea unor contracte de achiziții publice.
3.2 Rolul de prevenire a conflictelor de interese, pe care îl are autoritatea
contractantă, în conformitate cu Strategia
Principiile care stau la baza prevenirii conflictului de interese în exercitarea
demnităților publice și funcțiilor publice44 sunt: imparțialitatea, integritatea,
transparența deciziei și supremația interesului public , iar prin incriminarea faptei de
conflict de interese, legiuitorul a urmărit să ocrotească relațiile sociale referitoare la buna
desfășurare a a ctivității funcționarului public (în înțelesul prezentului Îndrumar sunt
asimilați funcționarilor publici si personalul contractual al autorităților contractante, și
membrii furnizorilor de servicii/consultanților ce asist ă autoritatea contractantă în
proc esul de achiziții publice), activitate care presupune o comportare corectă a celui ce
exercită o activitate în cadrul unei instituții publice.
Relațiile sociale cu privire la corectitudinea celor cu funcție de decizie în procesul de
achiziții publice în î ndeplinirea atribuțiunilor de serviciu presupun și abținerea acestora
de la luarea oricărei decizii de natură să le confere acestora, ori unei terțe persoane cu
care aceștia au interese comune, direct sau indirect, un anumit avantaj, fiind exclusă
favoriza rea rudelor sau persoanelor cu care aceștia au interese comune.
Astfel, în ceea ce privește prevenția conflictelor de interese în achizițiile publice este
necesar ca persoanele cu funcții de decizie (astfel cum sunt acestea definite și
exemplificate la pa g. 14 din prezentul Îndrumar), să manifeste un comportament etic și
corect, îndeplinindu -și obligațiile legale ce le revin în situația existenței unui potențial
conflict de interese.
În Anexa 3 la prezentul Îndrumar se detaliază posibilele mijloace de pre venție a
conflictului de interese, dintre care amintim, pe scurt: elaborarea documentului de
politică internă privind prevenirea conflictelor de interese, stabilirea de standarde etice
pentru personalul cu funcții de decizie în special în ceea ce privește conflictele de
interese, declararea cadourilor primite de catre personalul autorității contrcatnte și
elaborarea unei politici interne cu privire la primirea de cadouri, în conformitate cu
prevederile legale în vigoare, completarea unei declarații privind conflictul de interese
pentru fiecare proces de achiziții publice, etc.
44 În conformitate cu prevederile art.71 din Legea nr. 161/2003 privind un ele măsuri pentru asigurarea transparenței
în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
34 Declarația privind conflictul de interese45 în achiziții le publice poate fi văzută
ca cea mai importantă măsură din suita de măsuri ce pot fi luate pentru prevenirea
conflictelor de in terese, notate în lista din Anexa 3 a prezentului Îndrumar. Un model al
acestei declarații se află în Anexa 1 a prezentului Îndrumar:
Declarația privind conflictul de interese în achiziții publice se va da pentru fiecare
achiziție în parte, de către toți cei implicați în r espectivul proces de achiziție – persoane
cu funcție de decizie, deoarece aceștia sunt cei care ar putea să influențeze derularea
procesului de achiziții publice (spre exemplu, directorul de comunicare, deși este
persoană cu funcție de co nducere, ar putea să nu fie și persoană cu funcție de decizie într –
un anume proces d e achiziții publice prin care se achiziționează servicii de paz ă, așadar
acesta nu va completa o declarație de interese, și nu va fi considerat persoană cu funcție
de deciz ie în sensul prezentului Îndrumar pentru respectivul proces de achiziții publice,
dacă însă directorul de comunicare este implicat în achiziționarea serviciilor de
consultanță în vederea realizării unei campanii mass -media, acesta va fi considerat
persoană cu funcție de decizie pentru acest proces de achiziții publice).
Declarația privind conflictul de interese în achiziții publice se va complet a de c ătre
persoanele cu funcție de decizie, și cele cu funcție sensibilă, atunci când fiecăreia dintre
acestea î i este alocată o atribuție în legătură cu respectiva achiziție. Dacă persoana
însărcinată să verifice conflictele de interese într -o anume achiziție publică identifică și
alte persoane cu funcție de decizie/care ar putea influența deciziile în respectiva a chiziție
(chiar dacă nu fac parte din autoritatea contractantă ci sunt instituții cooptate pentru
expertiza pe care o au – spre exemplu, membrii ai CTE – care avizează caietele de
sarcini/specificațiile tehnice în unele proiecte din sectorul TIC ), aceasta le trimite spre
semnare declarația privind conflictul de interese în achiziții publice și acestora. Dacă este
cazul, și apare informație nouă, d eclarația privind conflictul de interese în achiziții
publice se va actualiza în fiecare etapa a procesului de a chiziții publice, respectiv:
– înainte de atribuirea contractului,
– în timpul implementării acestuia, dacă este cazul (dacă actualizarea este
cerută de o modificare contractuală, sau de apariția unui subcontractant nou),
– la încheierea implementării contractu lui.
Declararea unui conflict real sau potențial de interese este esențială pentru evitarea
percepției că personalul autorității contractante sau consultanții acesteia, urmăresc un
interes personal.
În ce privește declarația privind conflictul de interese în achiziții publice , aceasta ar
trebui să cuprindă46, pe lângă definiția conflictului de interese așa cum este aceasta
prevăzută în Legea nr. 98/2016, următoarele:
45 Prevăzută în Strategie, Capitolul 3, 3.2.2, lit. a) și c) pagina 87 -90
46 Pe lângă ce este prevăzut în Hotărârea de Guvern nr. 395/2016 din 2 iunie 2016 pentru aprobarea Normelor
metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție publică/acordului -cadru din
Legea nr. 98/20 16 privind achizițiile publice.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
35 (a) identificarea procesului de achiziție pub lică în cauză ;
(b) numele complet al semnata rului, data nașterii, funcția deținută în cadrul
organizației și atribuțiile sale în cadrul procedurii de achiziții publice;
(c) data semnării;
(d) declarația neechivocă a semnatarului prin care acesta atestă dacă, după
cunoștințele sale, se află într -o si tuație de conflict de interese aparent/potențial/real
legat de achiziția respectivă;
(e) declarația neechivocă a semnatarului prin care acesta atestă dacă, după
cunoștințele sale, există circumstanțe care ar putea să îl pună pe acesta într -o situație de
conflict de interese aparent/potențial/real în viitorul apropiat;
(f) declarația neechivocă a semnatarului prin care acesta atestă că se angajează să
declare imediat orice conflict de interese potențial în cazul survenirii unor circumstanțe
noi.
În continu are, declarația ar trebui să includă o trimitere la sancțiunile
administrative, disciplinare, și penale aplicabile în cazul unei declarații false, precum și o
notă explicativă care să ofere semnatarilor orientări cu privire la politica autorității
contract ante, inclusiv scopul declarației și cerințele juridice ale reglementărilor, inclusiv
clarificări cu privire la anumite aspecte care decurg din definiție (definirea interesului
prin aspecte legate de familie, viața sentimentală, politică etc.)
3.3 Rolul de re mediere a situației create în procesul de achiziții publice acolo
unde există indicii de conflict de interese47 pe care îl are autoritatea contractantă
3.3.1 Remedii generale
Remediile sunt măsurile care ar trebui luate în cazul în care este identificat un risc
de conflict de interese sau un conflict de interese declarat ori identificat înainte sau în
timpul unei anumite proceduri de achiziții publice. Acestea trebuie să fie corespunzătoare
pentru a realiza protejarea procedurii de achiziții publice respect ive, și apărarea
interesului public. Un prim remediu general pentru situațiile în care a fost identificat un
conflict de interese potențial este, așa cum se prevede în art. 62 al. 3 din Legea nr.
98/2016, „eliminarea circumstanțelor care au generat conflic tul de interese, dispunând
măsuri cum ar fi înlocuirea persoanelor responsabile cu evaluarea ofertelor, atunci când
le este afectată imparțialitatea, acolo unde este posibil”. Ca ultim remediu general, ce se
poate dispune numai dacă nu există nici un alt r emediu posibil, autoritățile contractante
au la îndemână anularea procedurii de achiziții.
47 Aceast ă secțiune a fost preluat ă și adaptat ă din Ghidul practic al OLAF destinat membrilor structurilor de conducere
– Identificarea conflictelor de interese în procedurile de achiziții publice referitoare la acțiuni structurale –
http://www.esfondi.lv/upload/02 –
kohezijas_fonds/Lielie_projekti/EK_vadl_par_interesu_konflikta_identif_publ_iepirk_EN.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
36
3.3.2 Remedii punctuale
Pot fi avute în vedere următoarele măsuri/remedii, în funcție de existența sau nu a
unei declarații privind conflictul de interese și de nat ura conflictului de interese:
– discutarea indiciilor cu persoana în cauză pentru a clarifica situația;
– excluderea persoanei în cauză din cadrul procedurii de achiziții publice, indiferent
dacă aceasta este un membru al personalului sau expert/ consultant ex tern;
– modificarea repartizării sarcinilor și responsabilităților între membrii personalului.
Excluderea angajaților/consultanților cu funcții de decizie aflați în conflict de
interese potențial din cadrul procedurii ar trebui să fie avută în vedere nu numa i în cazul
unui conflict de interese real, dar și în orice situație care oferă motive întemeiate de
îndoială cu privire la imparțialitatea angajatului/expertului respectiv (conflicte de
interese aparente).
În cazul unui conflict de interese aparent, care î n urma verificării interne se constată
că nu este un conflict de interese real, remediul este comunicarea publică a acestui fapt,
așa încât să nu treneze suspiciuni nefondate asupra integrității autori tății contractante și
a persoanelor implicate și a transparenței luării deciziilor în procesul sau procedura
respectivă de achiziții publice. Este recomandabil să se procedeze la fel și în situațiile
conflictelor de interese prevenite și/sau remediate prin remediile amintite în această
secțiune.
Așa cum se a rată în Ghidul practic elaborat de Comisia Europeană48: “ În cazuri cu
adevărat excepționale, excluderea unei persoane implicate în achiziția publică sau a unui
expert s -ar putea să nu fie posibilă din cauza lipsei resurselor sau a faptului că experții
resp ectivi sunt specializați în anumite domenii. În acest caz, autoritatea contractantă ar
trebui să se asigure că decizia sa este pe deplin transparentă, ar trebui să stabilească limite
precise cu privire la implicarea angajatului/expertului în cadrul procedu rii și să se asigure
că decizia finală se bazează pe dovezi transparente și echitabile. Ar trebui, de asemenea, să
se solicite personalului să înștiințeze autoritățile competente în cazul în care apare un
conflict de interese. Toate acțiunile întreprinse c a răspuns la apariția unei situații de
conflict de interese într -o anumită procedură de achiziții publice ar trebui susținute cu
probe”.
3.3.3 Alte remedii specifice
Atunci când autoritatea contractantă identifică un semnal de alarmă49 într-o
anumită proce dură de achiziții publice, aceasta, ca parte din remediile specifice în
legatură cu acea procedură, ar putea ține cont de următoarele recomandări menite să
48 idem 49
49 A se ved ea Capitolul 4 al prezentului Îndrumar
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
37 ajute la remedierea unei potențiale situații de conflict de interese în respectiva
procedură:
Pentru a evita publicarea de anomalii în documentația de atribuire, în special
acolo unde deja a fost identificat un semnal de alarmă, se recomandă revizuirea tuturor
documentelor procedurii pentru identificarea altor noi indicii;
Se recomandă ca autoritatea con tractantă să se asigurare că:
– sunt incluse în contract drepturi de auditare și remedii contractuale, după caz;
– membrii comisiei de evaluare a ofertelor sunt selectați în conformitate cu
manualul de punere în aplicare a proiectului;
– persoana din cadrul aut orității contractante responsabilă cu achiziția, precum
și celelalte persoane cu funcție de decizie privind achiziția, din compartimentul
intern ce a inițiat achiziția în cadrul autorității contractante, își manifestă
disponibilitatea de a răspunde oricăro r întrebări procedurale ale comisiei de
evaluare (lucru recomandabil a fi inclus în fișa postului acesteia);
– membrii comisiei de evaluare dețin expertiza tehnică necesară pentru a evalua
ofertele;
– membrii comisiei au semnat o declarație în care atestă fapt ul că nu fac obiectul
nici unui conflict de interese în executarea îndatoririlor lor, de exemplu, nu
există nici o afiliere curentă sau trecută între ei și oricare dintre ofertanți;
Se va evalua orice solicita re de modificare (atât a documentației de atrib uire cât
și a contractului, ulterior atribuirii acestuia) și verificarea legitimității acesteia, precum și
solicitarea de documente justificative, după caz, înainte de se a accepta modificarea
respectivă;
Cu ocazia activităților de verificare efectuate de membrii comisiei de recepție din
cadrul autorității contractante însărcinați să întreprindă astfel de verificări în respectiva
achiziție, în etapa ulterioară atribuirii contractului de achiziție publică, respectiv în
perioada încheierii implementării acest uia, verifică dacă bunurile, lucrările și serviciile
prevăzute în contract există efectiv. Verificările pot confirma faptul că activitatea se
derulează în conformitate cu certificatele de execuție eliberate, că documentele
justificative sunt adecvate, că a testările emise de catre responsabilii cu acestea privind
primirea la timp a bunurilor și serviciilor sunt corecte;
Se recomandă să se solicite audituri anuale tehnice, financiare și de achiziții
independente pentru achizițiile cu un grad ridicat de risc ș i să se organizeze cursuri de
formare pentru persoanele cu funcție de decizie în procesele de achiziții publice din
cadrul autoritățiilor contractante însărcinate ca responsabili de proiect cu privire la
gestionarea contractelor;
Se recomandă, de asemenea, să se facă inspecții la fața locului, realizate de
experți tehnici, în cadrul activităților de verificare întreprinse de autoritatea
contractantă;
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
38 În cadrul unei analize a procedurii de achiziții și de execuție bugetară în ce
privește respectiva achiziție , este recomandabil să se verifice în special modul în care au
fost monitorizate listele de plată pentru contractul de achiziție așa încât să nu existe plăți
efectuate de mai multe ori, iar certificatele de primire a bunurilor și serviciilor să fie
corect e.
3.4 Rolul autorității contractante în ce privește sancționare a persoanelor și
operatorilor economici aflați în conflict de interese în cadrul procesului de achiziții
publice
În vederea exercitării în mod transparent și eficient a funcției publice, astfel încât să
nu existe îndoieli cu privire la respectarea și protejarea interesului public, legiuitorul a
avut în vedere și un rol activ al autorităților contractante în identificarea, prevenirea și
remedierea , precum și în sancționarea administrativă conflict ului de interese pentru
protejarea interesului public.
Astfel, în fiecare etapă a procesului de achiziții publice, este necesar ca orice fel de
situație care ar da naștere unor conflicte de interese să fie prevenită, remediată,
combătută și/sau sancționat ă, dacă este cazul, potrivit legislației în vigoare.
Prin sancționarea faptei de conflict de interese, legiuitorul a urmărit să ocrotească
relațiile sociale referitoare la buna desfășurare a activității personalului din cadrul
autorităților contractante , activitate care presupune o comportare corectă a celui ce
exercită o activitate în cadrul unei autorități publice, instituții publice etc. Rolul
sancționării administrative a personalului propriu și a operatorilor economici aflați în
conflict de interese în cadrul procesului de achiziții publice îi r evine autorității
contractante, acolo unde este cazul, potrivit legii .
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
39 4. Metodologia de lucru a autorităților contractante.
Instrumente proprii ale autorităților contractante
4.1 Mecanismul intern de prevenție și identi ficare a conflictelor de intere se
Este nevoie ca autoritățile contractante să înființeze un mecanism50 intern
permanent care să permită verificarea periodică a situațiilor în care personalul acestora
este implicat în procesul de decizie. Un atare meca nism ar putea consta în:
– completarea periodică a unui chestionar pentru a verifica dacă personalul este
informat și poate identifica situațiile aparente, reale și potențiale de conflict de
interese pentru a sensibiliza personalul la problematica conflictul ui de interese și
a se asigura ca sistemul este lipsit de conflicte de interese;
– completarea unei liste de verificare de către personalul implicat în luarea
deciziilor în legatură cu o procedură de achiziții publice, înainte de luarea deciziei
în legatură cu acea procedură (un model de lista de verificare privind conflictul de
interesse în procesul de achiziții publice se regăsește în Anexa 2 la prezentul
Îndrumar);
– verificarea declarațiilor privind conflictul de interese în toate etapele
procesului de ach iziție publică. Conform Strategiei “ pentru conducătorii autorității
contractante, principalii factori de decizie și responsabilii de achiziții, declarația va
lua forma unei declarații anuale de interese (inclusiv posturi ocupate anterior sau
similar). În c azul persoanelor implicate de la caz la caz, o astfel de declarație va fi
făcută o dată, dar trebuie să aibă în vedere situațiile aferente fiecărei etape a
procedurii de achiziție publică (pregătire, evaluare, monitorizare și închidere).
Completarea unei d eclarații pe propria răspundere din care să rezulte că nu există
un conflictul de interese trebuie avută în vedere în fiecare fază a procedurii de
atribuire (pregătire, evaluare, monitorizare și închidere)51”.
Aceasta verificare va consta în compararea decl arației privind conflictul de interese
(și/sau a chestionarului, și/sau a listei de verificare, după caz) cu:
– informații din surse externe (spre exemplu, denunțuri, mass -media); sau
– informații rezultate în urma analizelor de risc din propriul sistem de al ertă
(semnale de alarmă); sau
– informații provenite din verificări aleatorii.
50 Aceasta secțiune este traducerea adaptat ă a sec țiunii similare din Îndrumarul Comisiei Europene asupra Conflictelor
de Interese – http://ec.europa.eu/sfc/sites/sfc2014/files/sfc -files/guide -conflict -of-interests -RO.pdf
51 Capitolul 3, punctul 3.2.2.C.c. din Strategie.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
40 4.2 Mecanismul intern de verificare a declarațiilor privind conflictele de
inter ese52
Declarația privind conflictul de interese trebuie verificată în comparație cu alte
surse de in formație. Este obligatoriu ca aceasta să fie verificată (așa cum se detaliază în
metodologia prezentată în acest capitol) . Simpla existență a acestei declarații poate să
creeze autorității contractante și persoanei care o semnează o falsă senzație de confo rt și
ușurare. Este important ca angajații să știe că declarațiile privind conflictul de interese
sunt verificate, abia acest lucru ar putea avea efect descurajant în săvârșirea de conflicte
de interese și alte nereguli. Un model de procedură operațională care descrie fluxul de
activități pe care trebuie să efectueze autoritățile contractante în cadrul mecanismului
intern privind conflictele de interese în procesul de achiziții publice se regăsește în Anexa
7.
Cine face verificarea?
Verificarea se face de c ătre persoana desemnată de conducerea autorității
contractante să facă astfel de verificări. Această persoană poate fi , spre exemplu,
responsabilul cu achizițiile sau avertizorul de integritate, sau o altă persoană. Această
persoană va fi, la rândul ei, pe rsoană cu funcție sensibilă53 în cadrul autorității
contractante în ce pri vește conflictele de interese.
Este recomandabil ca persoanele însărcinate cu verificările privind conflictele de
interese să fie incluse periodic într -un program de rotire a cadrelo r (spre exemplu, o dată
la doi ani), pentru a se evita formarea de partizanate, și pentru a evita stigmatizarea
respectivei persoane, care va trebui să facă verificări asupra unor activități ale colegilor și
chiar ale conducerii autorității contractante (c u privire la procesul de achiziții publice
unde a identificat semnale de alertă pe care le considera indicii ale unor posibile conflicte
de interese). Cu privire la activitățile de semnalare a neregulilor/conflictelor de interese
în urma activităților de c ontrol/verificare privind conflictele de interese, persoana
trebuie să fie protejată în baza principiilor care guvernează protecția avertizării în interes
public54, acestea neputând fi sancționate, direct sau indirect (prin aplicarea unei sancțiuni
inechita bile și mai severe pentru alte abateri disciplinare)55, în cazul avertizării în interes
public nefiind aplicabile normele deontologice sau profesionale ale autorit ății
contractante de natură sa î mpiedice avertizarea în interes public.
Metodologia de averti zare în urma verificării, când în urma acesteia se constată
conflicte de interese consumate în care unul dintre participanți face parte din conducerea
autorității contractante, este cea din Legea nr. 571/2004 privind protecția personalului
52 Aceasta secțiune a fost preluată și adaptată din Îndrumar practic al OLAF destinat membrilor str ucturilor de
conducere – Identificarea conflictelor de interese în procedurile de achiziții publice referitoare la acțiuni structurale –
http://www.esfondi.lv/upload/02 –
kohezijas_fonds/Lielie_projekti/EK_vadl_par_interesu_konflikta_identif_publ_iepirk_EN.pdf
53 A se vedea Cap. 2.6 din acest Îndrumar
54 Art. 4 din Lega nr. 571 din 2004 privind protecția personalului din auto ritătile publice, instituțiile publice și din alte
unități care semnalează încălcări ale legii.
55https://integritate.eu/Files/Files/Organizare/019_1_ProceduraOperationala_PO%2005_DJCRP_PrivindAvertizoriiDeI
ntegritate(1).pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
41 din autoritătile publice, instituțiile publice și din alte unități care semnalează încălcări ale
legii.
Verificările declarațiilor de către persoana desemnată în acest sens depind de
capacitatea și resursele autorităților contractante. Verificările trebuie: să fie
proporț ionale, să asigure echilibrul între nevoia de verificare și nevoia de a păstra
lucrurile simple și de a reduce povara administrativă asupra participanților la actul
administrativ și să țină seama de valoarea procedurii , și de faptul că aceasta este/sau nu
este supusă regulilor de achiziții publice.
Când se face verificarea?
Conflictele de interese pot influența orice etapă a luării deciziilor în procesul de achiziții
publice, așa încât verificarile se vor face în toate etapele procesului de achiziții
publ ice, și după încheierea acestuia , oricând apare vreun indiciu/denunț/semnal de
alarmă56 cu privire la respectiva procedură. Autoritățile contractante trebuie să ia în
considerare efectuarea de verificari pentru prevenirea conflictelor de interese pentru
detectarea situațiilor potențial generatoare de conflictele de interese la începutul
procesului de achiziții și înainte de procedurile în care sunt implicate mai multe persoane
cu funcție de decizie din cadrul autorității contractante (ca, spre exemplu, evalu area
ofertelor, implementarea contractului).
Cum57 se face verificarea?
a) Cine este vizat :
Când se va proceda la identificarea persoanelor care pot fi în conflict de interese în
legatură cu o achiziție publică se vor avea în vedere persoanele cu funcție de decizie –
detaliate în secțiunea definiții a prezentului Îndrumar).
b) Ce resurse se folosesc :
În Anexa 5 se pune la dispoziția autorităților contractante o listă de verificare a
tuturor declarațiilor obligatorii cu privire la conflictul de interese aflate în sarcina
autorității contractante conform legislației privind achizițiile publice, toate acestea sunt
documente utile pentru efectuarea verificării.
Se vor verifica informațiile din următoarele documente:
– Declarațiile privind conflictele de interese pe care le semnează toate persoanele cu
funcții de decizie din cadrul autorității contractante (un model se regăsește în Anexa 1);
56 Anexa 6: Listă de verificare p entru Identificarea conflictelor de interese în fiecare etapă a procesului de achiziții
publice cu ajutorul semnalelor de alarmă
57 idem 22.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
42 – Declarațiile privind conflictul de interese pe care le depun operatorii economici în
cadrul ofertei;
– Declarație privind datele de identificare ale persoanelor ce dețin funcții de decizie
în cadrul autorității contractante și ale persoanelor cu putere de reprezentare din partea
furnizorului de servicii auxiliare;
– Documentul Unic de Achiziții European (DUAE) pe care îl completează o peratorii
economici participanți în procedura de atribuire;
– Avertismentul de Integritate primit de la ANI în SEAP;
– Listele de Verificare ale conflictelor de interese în procesul de achiziții publice (un
model se regăsește în Anexa 2);
Autoritatea contract antă va efectua verificări proprii privind conflictele de interes e,
conform art. 62 din Legea nr.98/2016. Aceasta poate întreprinde următoarele acțiuni,
fără a se încălca legislația națională cu privire la protecția datelor :
– în baza unor protocoale de cola borare cu alte instituții ale statului, pentru a avea
acces la mai multe informații (spre exemplu cu Oficiul Național al Registrului Comerțului
(ONRC), cu Ministerul Finanțelor Publice);
– folosind sursele de date publice deschise ( open data ), inclusiv verif icări de rutină
pe internet care ar putea să ofere indicii despre, existența unui conflict de interesse, pe
care apoi să le coroboreze cu date din alte surse.
Autoritatea contractantă poate programa verificări efectuate de către personalul
desemnat să facă verificări din cadrul acesteia, sau controale specifice, derulate în urma
obținerii unor informații externe, ori în urma unui raport oficial, sau ca urmare a
efectuării altor controale inopinate, sau planificate, incluse în programul anual de control
pe baza analizei riscurilor, și/sau aleatorii.
c) Care este atitudinea potrivită :
Se recomandă ca persoana desemnată să facă verificări din cadrul autorității
contractante, și membrii conducerii autorității contractante cărora li s -a raportat o
situație de con flict de interese potențial să aibă o abordare moderată58 și să discute în
mod deschis cu persoana în cauză. Scopul discuției este de a afla dacă există un risc de
conflict de interese care ar putea periclita procedura și/sau situația persoanei cu funcție
de decizie. În acest caz, conducerea autorității contractante trebuie să decidă care ar fi
măsurile cele mai potrivite pentru a proteja atât interesele organizației, cât și pe cele ale
personalului. În cazul în care s -au strâns dovezi suficiente cu privire la conduita
58 În conformitate cu art. 8 din Legea nr. 7/2004 privind codul de conduităa funcțiunarilor publici „ (1) În îndeplin irea
atribuțiilor de serviciu, funcționarii publici au obligația de a respecta demnitatea funcției publice deținute, corelând
libertatea dialogului cu promovarea intereselor autorității sau instituției publice în care își desfășoară activitatea. (2) Î n
activitatea lor, funcționarii publici au obligația de a respecta libertatea opiniilor și de a nu se lăsa influențați de
considerente personale sau de popularitate. În exprimarea opiniilor, funcționarii publici trebuie să aibă o atitudine
conciliantă și să evi te generarea conflictelor datorate schimbului de păreri.”
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
43 necorespunzătoare deliberată a persoanei cu funcție de decizie, acesta ar putea semnala
cazul direct autorităților competente și ar putea lua măsuri adecvate pentru a proteja
procedura de achiziții publice.
d) Cum se utilizează informațiile primi te de la denunțători sau obținute din mass –
media :
Deși informațiile primite de la denunțători sau obținute din mass -media nu
constituie dovezi în sine, denunțătorii și mass -media pot adesea furniza informații utile
cu privire la situațiile care ar putea af ecta procesul de luare a deciziilor de către
autoritățile contractante. Odată intrată în posesia unor astfel de informații, autoritatea
contractantă trebuie să utilizeze imediat mijloacele pe care le are la dispoziție pentru a
verifica dacă informațiile po t fi confirmate și dacă ar putea avea un impact asupra
procesului de achiziții.
În funcție de gravitatea situației, autoritățile respective ar putea să informeze
imediat organele de urmărire penală sau alte autorități competente.
e) Care sunt obligațiile le gale59 ale autorității contractante în cazul în care este
identificat/sau nu un conflict de interese :
Ipoteza 1 : Dacă în urma întreprinderii de către autoritatea contractantă a
demersurilor necesare pentru a stabili dacă situația potențial generatoare de co nflict de
interese respectivă reprezintă un conflict de interese veritabil informațiile obținute nu
probează existența unui conflict de interese, autoritatea contractantă continuă procedura
de atribuire.
Ipoteza 2 : În cazul în care rezultatele demersurilor efectuate de către autoritatea
contractantă pentru a detecta existența unei situații potențial generatoare de conflict de
interese confirmă existența acesteia, autoritatea contractantă:
a) adoptă măsurile de remediere necesare pentru a proteja procedura de achiziții
publice, și interesul public subsecvent, respectiv elimină circumstanțele care au generat
respectiva situație potențial generatoare de conflict de interese (acestea pot consta în
înlocuirea persoanei aflate în conflict de interese, revocarea d eciziei de numire a
persoanei aflate în conflict de interese, dacă acest remediu este posibil, sau eliminarea de
la procedura de atribuire a ofertantului/candidatului aflat în conflict de interese dacă nici
un alt remediu nu mai este posibil, sau,
b) dacă conflictul de interese a fost descoperit după semnarea contractului de
achiziție publică60, și nici un alt remediu nu mai este posibil, autoritatea contractantă va
59 Art.62 din Legea nr. 98/2016, Titlul 3, 3.2.2., Capitolul C, lit. a, pag. 86 -91 din Strategie.
60 http://taxnews. ro/wp/2016/03/25/iccj -conflict -de-interese -conditii/ și https://www.juridice.ro/284309/iccj –
incalcarea -obligatiei -de-evitare -a-conflictului -de-interese.html
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
44 dispune rezilierea61 acestuia, și reluarea procedurii de achiziții publice în cauză, dacă este
posibil. În cazul în care autoritatea contractantă a făcut plăți în respectivul contract,
încheiat cu încălcarea prevederilor privind conflictul de interese, aceasta va proceda la
recuperarea sumelor alocate, care reprezintă prejudiciu în speță. Totodată, aceasta
informează imediat autoritățile competente;
– coreleaza constatările din cazurile de conflicte de interese dovedite (asupra
cărora s -a pronunțat definitiv și irevocabil o instanță de judecată) cu alte date confirmate
și le utilizeaza pentru a efec tua analiza riscurilor ;
– notează existența respectivului conflict de interese în documentul intern
pentru păstrarea evidenței conflictelor de intere se;
– comunică public ce s -a întâmplat , pentru a se asigura că deciziile luate sunt
transparente, precum și pentru a descuraja eventualele situații similare.
În cazul în care la nivelul autorității contractante există suspiciuni conform cărora
conflictul de interese ar putea fi de de natură penală, autoritatea trebuie, conform legii, în
plus față de măsurile me nționate mai sus, să notifice organele de urmărire penală pentru
a începe urmărirea penală62;
Ipoteza 3 : Autoritatea contractantă efectuează demersuri și/sau verificărilor interne
pentru a detecta existența unui potential conflict de interese, însă complexi tatea situației
excede mijloacele autorității contractante de a indentifica existența unui potențial conflict
de interese și de a -l remedia/preveni, astfel încât autoritatea contractantă trebuie să
trimită fără întârziere informațiile în cauză autoritățilo r competente (ANI, organe de
urmărire penală) pentru ca acestea, cu mijloace superioare de investigație, să continue
cercetarea cauzei.
f) Cum se face comunicarea :
În documentul de politică internă cu privire la conflictele de interese, ar putea fi
introduse principii ale strategiei de comunicare internă cu privire la situațiile de conflicte
de interese. Astfel, în funcție de specificul situației, se pot trasa linii directoare în funcție
de anumite criterii care să stabileasca ce se comunică public și ce se comunică numai
celorlalți ofertanți participanți la respectiva procedură , ținând cont de criterii ca
protejarea datelor, vătămarea reputației etc. Criteriile de ca re trebuie să se țină cont când
se face comunicarea publică cu privire la un potențial conflict de interese sunt cele
stabilite în Legea nr. 544/2001 privind liberul acces la informațiile de interes public.
Spre exemplu, în situația în care există suspiciu ni de conflict de interese potențial,
autoritatea contractantă nu are obligația să publice imediat un comunicat de presă
divulgând numele persoanelor investigate administrativ, întrucât acest lucru ar putea
61 Art.72 și următoarele din Legea nr.161/2003, și art. 223 (1) b) din Legea nr.98/2016.
62 În confo rmitate cu prevederile art. 267 al. 1 din Noul Cod Penal.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
45 vătăma reputația acestora, dar, autoritatea contr actantă poate anunța candidaților în
respectiva procedură c ă examinează o situație potențială de conflict de interese în
procedura respectivă, și c ă va comunica în momentul finalizarii investigațiilor, detaliile cu
privire la această învestigație.
Dacă în să alerta în urma căreia autoritatea contractantă și -a început investigația
vine din mass -media, ar fi nerecomandabil și lipsit de rațiune și transparență ca
autoritatea contractantă să nu comunice deloc, sau să nege că a demarat o investigație, o
negare î n aceasta situație ar știrbi, și pe bună dreptate, din credibilitatea autorității
contractante și a corectitudinii procedurii de achiziții publice, într -o atare situație fiind
recomandabil ca autoritatea contractantă să facă public imediat faptul c ă a luat
cuno ștință de alerta din mass -media, s -a autosesizat și a început de îndată o investigație
administrativă, la a cărei finalizare va face public , cu respectarea prevederilor legale
referitoare la comunicarea publică a unor informații/date din procedura de atribuire,
dacă conflictul de interese a putut fi remediat, și dacă nu, ce sancțiuni s -au luat.
În oricare dintre situațiile exemplificate mai sus autoritatea contractanta trebuie să
țină cont de prevederile art. 12 din Legea nr. 544/2001, unde se reglemen tează excepțiile
de la regula publicității informațiilor de interes public. Relevante, în înțelesul prezentului
Îndrumar sunt excepțiile privitoare la:
informațiile cu privire la datele personale, potrivit legii63;
informațiile privind procedura în timpul anchetei disciplinare (sau
penale), dacă se periclitează rezultatul anchetei, se dezvăluie surse confidențiale
ori se pun în pericol viața, integritatea corporală sau sănătatea unei persoane;
informațiile privind procedurile judiciare, dacă publicitatea a cestora
aduce atingere asigurării unui proces echitabil ori interesului legitim al oricăreia
dintre părțile implicate în proces.
63 Legea nr. 677 din 2001 pentru protecția persoanelor cu privir e la prelucrarea datelor cu cara cter personal
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
46 Imaginea nr. 7. Strategia de comunicare privind conflictele de interese
4.3 Mecanismul intern de rap ortare/înregistrare
a) Conform Strategiei (pag. 62 titlul 3, 3.2.2, capitolul C, lit a) ș i c), autoritățile
contractante vor elabora un ”document specific de politica interna64 privind conflictul de
interese…” în care vor detalia care este “Politica păstrarii înregistrărilor” cu privire la
conflictele de interese identificate în ca drul autorității contractante. Ca atare, prezentul
Ghid recomandă autorităților contractante să îndeplinească această cerință legală
obligatorie prin crearea unui document propriu int ern (spre exemplu, fișă, dosar,
registru) în care să noteze aspectele cu privire la conflictele de interese identificate în
procedurile de achiziții publice din rapoartele procedurilor (detalii la punctul b), de mai
jos).
b) Raportare specifică fiecărei proce duri de achiziții publice: În conformitate cu
art. 216, al. 2, lit. i, din Legea nr. 98/2016 autoritățile contractante sunt obligate să
menționeze în rapoartele de atribuire conflictele de interese indentificate și măsurile
luate. În plus, o altă obligație de raportare intern ă, privind prevenirea conflictelor de
interese, este cea a înregistrării comunicărilor cu operatorii economici participanți în
procedurile de achiziții publice, cărora li se solicită un punct de vedere în legatură cu
conflictele de inte rese potențiale în care aceștia s -ar afla, în conformitate cu art. 62 al. 2
din Legea nr. 98/2016.
Toate raportările specifice vor fi înregistrate, de asemenea, în documentul intern
64 Prezentat pe larg în Anexa 3
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
47 privind înregistrarea conflictelor de interese detaliat la punctul anteri or.
c) Raportul Anual de activitate al autorităților contractante: În conformitate cu
Legea nr. 544 din 2001 privind liberul acces la informațiile de interes public, toate
autoritățile publice (implicit și în calitatea lor de autorități contractante n.a.) sun t
obligate să publice un raport (cel puțin) anual de activitate. Acest raport este obligatoriu
să conțină, conform normelor metodologice de aplicare a Legii 544/2001 aprobate prin
Hotărârea de Guvern nr. 123 din 2002, următoarele elemente standard:
– misiune a autorității sau instituției publice, precum și obiectivele care trebuiau
atinse în perioada de raportare;
– indici i de performanță, cu prezentarea gradului de realizare a acestora;
– scurtă prezentare a programelor desfășurate și a modului de raportare a
acestora la obiectivele autorității sau instituției publice;
– raportarea cheltuielilor, defalcate pe programe;
– nerealizări, cu menționarea cauzelor acestora (acolo unde este cazul);
– propuneri pentru remedierea deficiențelor.
Este recomandabil, pentru respectar ea obligației de transparență a
autorităților publice, ca raportul anual al autorității contractante să i ncludă și o
secțiune dedicată conflictelor de interese în care să se noteze câte conflicte de
interese au fost prevenite, remediate și câte au fost san cționate administrativ, cu
respectarea regulilor privitoare la publicitatea informației de interes public
stabilite în art. 12 din Legea nr. 544/2001, unde se reglementează excepțiile de la
regula publicității informațiilor de interes public. În Anexa 4 se pune la dispoziția
autorităților contractante o listă cu posibili indicatori de prevenție a conflictelor de
interese pe care ace stea le pot folosi în raportare.
4.4 Mecanismul intern de verificare ex -post
Având în vedere că situațiile de conflict de interes e pot surveni oricând în
procesul de achiziții publice, și eforturile de identificare ale acestora de către
autoritățile contractante trebuie să fie făcute în toate aceste etape , inclusiv după
finalizarea implementării contractului , dacă atunci sunt înregi strate semnale de alarmă,
denunțuri, investigații jurnalistice apărute în mass -media. Verificarea ex -post pe care o
face autoritatea contractantă ar trebui să se concentreze asupra declarației privind
conflictului de interese (actualizată de către semnatar i inclusiv în ultima etapă a
procesului de achiziție publică), care ar trebui să fie examinată în lumina altor informații
decât cele avute în momentul verificării inițiale:
– informațiile externe (adică informațiile cu privire la existența unui conflict de
interese potențial, puse la dispoziție de persoane din afară, care nu au nici o legătură cu
situația care a generat conflictul de interese);
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
48 – controalele efectuate cu privire la anumite situații care prezintă un risc ridicat de
conflict de interese, realizat e pe baza unor analize de risc interne sau a semnalelor de
alertă;
În afară de verificarea ex -post pe care o face autoritatea contractantă, mai pot exista
controale ex -post externe pentru situațiile de conflict de interese. Acestea pot consta în:
controale le efectuate de către autoritatea de management/agenția de plată, în
ceea ce privește procedurile de achiziții publice ce au loc în proiecte finanțate din fonduri
europene;
auditul efectuat de către Curtea de Conturi a Rom âniei (resp ectiv Autoritatea de
Audit în cazul fondurilor europene);
controale specifice, derulate ca urmare a unor informații externe referitoare la
un conflict de interese potențial sau declanșate de semnalele de alarmă;
controale specifice, derulate ca urmare a unor informații specifice sau a unor
elemente descoperite în cursul altor controale inopinate/indirecte;
controale declanșate prin clauzele de protecție incluse în contracte, din partea
autorităților responsabile – de exemplu, controale de la instituțiile privind protecția
muncii în cazul unor prețuri anormal de mici ofertate pe acest palier, așa cum prevede
Strategia;
controale planificate, incluse în programul anual de control pe baza analizei
riscurilor;
controale aleatorii.
4.5 Obligațiile legale ale autorității contractante privi nd sancționare a
conflictelor de interese
Autoritatea contractantă dispune sancțiuni în cazul nedivulgării unui conflict de
interese existent sau al efectuării unor declarații false cu privire la existența unui conflict
de interese , în cazul persoanei cu funcție de decizie ce se face vinovată de aceste fapte.
“Sancțiunile pe care le poate lua autoritatea contractantă sunt de natură administrativă și
disciplinară, și ele trebuie să fie adecvate și să aibă un efect de descurajare a încălcării
normelor privit oare la conflictele de intere se. Totodată acestea trebuie să fie însoțite de
măsuri de reparare a prejudiciului cauzat de conflictul de interes e”65.
Este recomandabil ca documentul de politică internă în ceea ce privește conflictele
de interese să includă t rimiteri clare la sancțiunile care decurg din conflictele de interese
nedeclarate , așa cum se recomandă în Strategie .
Sancțiunile disciplinare pot lua o varietate de forme, de la emiterea unui
avertisment scris, la amenzi și chiar la retrogradare sau demi tere. În fiecare caz, astfel de
65 Conform Strategiei, Titlul 3, 3.2.2. Cap.C lit. a) și c).
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
49 măsuri trebuie să fie conforme cu prevederile legislației incidente, ( Legea nr. 53/2003
(Codul Muncii) și, după caz, Legea nr. 188/1999 privind statutul funcționarului public ,
consolidată ).
Sancțiunile disciplinare pot fi lu ate numai față de personalul propriu al
autorității contractante, nu și față de consultanții/experții externi implicați în
procesul de achiziții publice, așadar, ca să poată fi sancționată nedivulgarea unui
conflict de interese sau al efectuării unor decla rații false cu privire la conflictul de
interese de către consultanți, autoritatea contractantă trebuie să includă prevederi
în acest sens în contractele cu aceștia.
Sancțiunile disciplinare se vor aplica numai la r ămânerea definitivă a raportului de
integ ritate emis de ANI, sau, la r ămânerea definitivă a cercetării disciplinare întreprinse
de autoritatea contractantă.
Sancțiunile administrative , în cazul conflictelor de interese produse/ consumate,
unde conflictul de interese nu a putut fi remediat pot fi, după caz:
– excluderea ofertantului ce se află în conflict de interese din cadrul procedurii;
– anularea procedurii, sau a actului procedural viciat de existența conflictului de
interese și reluarea acesteia/acestuia, dacă este posibil;
– rezilierea/rezoluțiune a contractului de achiziții publice și plata de daune
interese;
– excluderea de la participarea la procedurile de achiziții publice pentru mai mulți
ani (RF prevede o perioadă maximă de excludere de 10 ani66 pentru care autoritatea
contractantă poate aplica a ceastă sancțiune administrativă, în cazul proiectelor finanțate
din fonduri europene) a operatorului economic ce s -a aflat în conflict de interese.
În cazul în care există suspiciuni serioase cu privire la un conflict de interese real,
deja produs/consumat , autoritatea contractantă are obligația, pe lângă propriile remedii
administrative și sancțiuni disciplinare și administrative pe care le ia în respectiva
situație, să sesize, obligatoriu, organele de urmarire penală, pentru a se aplica sancțiuni
penale , dacă este cazul.
4.6 Atribuțiile autorității contractante în cazuri de corupție ( trafic de
influență/ luare/ dare de mită)
Utilizarea sistemului PREVENT este obligatorie pentru toate procedurile de achiziții
publice publicate în SEAP, însă acesta nu va putea detecta toate potențialele conflicte de
interese. Este important de reținut că absența unui avertisment de integritate din partea
ANI nu exonerează autoritatea contractantă de răspunderea sa și de obligația sa activă de
a identifica conflictele de interese .
În situația în care conflictul de interese presupune infracțiuni ca traficul de influență
66 Art.109 RF
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
50 sau luarea de mită, este puțin probabil că respectivul conflict de interese va fi detectat cu
mijloacele pe care le are la indemână autoritatea contractantă . Este de așteptat în cazul
infracț iunilor de corupție, unde efectul verificărilor autorităților contractante este limitat,
ca depistarea conflictelor de interese să se facă doar în cadrul urmăririi penale.
Riscuri privitoare la fapte de corupție
Așa cum se ara tă în Strategie, autoritatea contractantă, în cadrul măsurilor de
prevenire a faptelor de corupție legate de conflictul de interese, trebuie să acorde o
atenție specială situațiilor în care un operator economic este în măsură să aprobe, să
respingă sau să monitorizeze, direct sau indirect, realizarea de lucrări sau furnizarea de
servicii sau livrarea de bunuri de către un alt operator economic. În aceste cazuri,
autoritatea contractantă va trebui să implementeze o serie de măsuri cu scopul:
“de a asigura c ă cei doi operatori economici sunt independenți unul de celălalt; în
cazul în care primul operator este deja angajat în momentul lansării procedurii pentru al
doilea operator, al doilea operator va trebui să -și demonstreze independența față de
primul. Dacă procedurile de atribuire pentru cei doi operatori sunt lansate în același
timp, autoritatea contractantă va stabili o regulă clară prin care să asigure independența
(de exemplu, în cazul în care ofertantul pentru lucrări are legături cu ofertantul pentru
supervizare, contractul de supervizare va fi atribuit ofertantului clasat pe locul doi).
de a asigura că operatorul care este însărcinat să controleze performanța altuia
acționează imparțial și independent.
De exemplu, în cazul supervizării de lucrări, a utoritatea contractantă va defini o
serie de teste cheie (de exemplu înainte de recepție) care să fie efectuate de un terț (ca de
exemplu un laborator independent).
În ceea ce privește traficul de influență, detectarea se va baza în principal pe:
contesta ții/plângeri depuse de operatorii economici sau terți;
semnalele de alarmă venite din partea autorităților relevante, incluzând oficiali
din partea autorităților contractante; va fi dezvoltată o funcție dedicată pe site -ul ANAP,
care va garanta anonimatul celor care depun o plângere / un denunț;
alte informații suplimentare – investigații media.
În cazul detectării unei situații de trafic de influență, ANAP va lua măsurile necesare
alertând autoritatea contractantă și notificând organele oficiale de inves tigații, și
cooperând cu acestea. ANAP va stabili mecanisme de lucru împreună cu organele de
investigații, inclusiv schimb de informații etc .”67
67 Strategie, Titlul 3, sectiunea 3.2.2
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
51 5. Instrumente de lucru inter -instituționale. Folosirea
sistemului PREVENT de către autoritățile contractante
Sistemul de software integrat PREVENT este co -finanțat de Uniunea Europeană prin
Programul Operațional Sectorial „Creșterea Competitivității Economice”, cod SMIS:
48836, în baza contractului de finanțare nr. 1144/322/04.12.2013, încheiat cu Ministerul
pentru S ocietatea Informațională, a fost dezvoltat în perioada 2013 – 2015, la sediul ANI,
și a avut o valoare totala de cca. 7 MEUR. Sistemul are ca obiectiv principal detectarea
automată a conexiunilor de tip relații de afaceri, interese sau de rudenie dintre
reprezentanții autorităților contractante și reprezentanții ofertanților . Funcționarea
sistemului PREVENT a fost aprobată prin Legea nr. 184/2016 privind instituirea unui
mecanism de prevenire a conflictului de interese în procedura de atribuire a contractelor
de achiziție publice („Legea PREVENT ”).
PREVENT se va aplica atât procedurilor de achiziții publice finanțate din fonduri
publice naționale, cât și celor finanțate din fonduri europene, publicate în SEAP.
Funcționarea sistemului depinde în mod esențial de completarea în SEAP a datelor
referitoare la integritate de către autoritățile contractante. Acest lucru se realizează prin:
Completarea formularului de integritate ca pas obligatoriu în procesul de
achiziții publice; și
Datele referitoare la integritate să fie completate de toate autoritățile
contractante și de către ofertanți, direct în SEAP, în noua secțiune creată în SEAP în acest
scop.
Termenul limită până la care autoritatea contractantă trebuie să introducă datele în
SEAP este de maximum 5 zile de la deschiderea ofertelor. Datele astfel int roduse vor fi
preluate automat de PREVENT, din SEAP, unde vor fi prelucrate în baza unui algoritm de
analiză inteligentă a datelor extrase din formularul de integritate din SEAP, Oficiul
National al Registrului Comerțului, și Direcția pentru Evidența Perso anelor și
Administrarea Bazelor de Date, pentru a detecta conflict e de interese. În maximum trei
zile de la introducerea de către autoritatea contractantă a declarațiilor în SEAP, în cazul în
care este detectat un conflict de interese, sistemul emite o ave rtizare de integritate “ce va
fi disponibil, prin intermediul SEAP, autorităților contractante, ANI, precum și
autorităților cu atribuții de verificare, monitorizare și control al procedurii de achiziție
publică ”, în corformitate cu art.8 din Legea nr.184/ 2016. Autoritatea contractantă are
obligația să remedieze situația de conflict de interese semnalată.
ANI va continua să monitorizeze urmările avertizărilor emise pentru a verifica dacă
situațiile de conflicte de interese au fost remediate, pentru ca, în c az contrar, să se
autosesizeze și să notifice alte instituții: Direcția Națională Anticorupție (DNA),
Departamentul de Luptă Antifraudă (DLAF), o rganele de urmărire penal ă, etc. Procedura
de lucru detaliată, în ce privește fluxul de activități a autorități lor contractante (și) în
raport cu PREVENT este detaliată în Anexa nr.7 .
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
52
În plus, PREVENT acoperă o parte limit ată a conflictelor de interese și de aceea
autoritățile nu se pot baza exclusiv pe verific ările ex -ante făcute prin PREVENT fără
să efectueze verificări interne, proprii.
În cadrul fiecărei autorități contractante va fi desemnată o persoană care să fie
responsabilă cu introducerea datelor în SEAP. Sancțiunea în cazul neintroducerii datelor
referitoare la integritate în SEAP sau a neactualizării acestora este posibilitatea
suspendării procedurii, și a sancționării persoanelor responsabile.
Se cuvine a face mențiunea, în leg ătură cu protecția datelor cu caracter personal, că
sistemul PREVENT va păstra datele timp de trei ani, după care acestea vor fi distruse . ATENȚIE! Cu toate că Formularul de Integritate presupune completarea și
introducerea în SEAP de catre autoritățile contractante a datelor tuturor persoanelor cu
funcție de decizie din cadrul autorității contractante și a furnizorului de
servicii/consultantului persoană fizică sau jurídica, inclusiv experți cooptați care asistă
autoritatea contractantă în procesul de achiziții publice, conform art.4 din Legea
PREVENT, sistemul operează date „pr in raportare exclusivă la persoanele prevăzute
la art.1 din Legea nr. 176/2010 privind integritatea în exercitarea funcțiilor și
demnităților publice”, așa încât numai dacă persoanele cu funcție de decizie din cadrul
autorității contractante și a furnizorului de servicii/consultantului persoană fizică sau
jurídica, inclusiv experți cooptați, au obligația de depunere a declarațiilor de avere în
conformitate cu art.1 din Legea nr. 176/2010, datele acestora ar putea fi procesate în
sistemul PREVENT.
În concluzie, se poate considera că furnizorul de servicii/consultantul persoană fizică
sau jurídică care asistă autoritatea contractantă în procesul de achiziții publice inclusiv
experți cooptați, fiind persoane de drept privat, nu vor fi verificați de PREVENT, așa încât
autoritățile contractante trebuie să efectueze verificarea în ce privește conflictele de
interese față de aceștia, pe cont propriu.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
53
INDEX ANEXE:
Anexa 1 – Model de declarație privind conflictul de interese în procesul
de achiziții publice conform Strategiei;
Anexa 2 – Listă de verificare conflicte de interese în procesul de achiziții
publice;
Anexa 3 – Recomandări privi nd conținutul documentului de poli tică
intern ă în ce privește conflictul de interese al autorită ților contractante
conform prevederilor legale;
Anexa 4 – Listă cu potențialii indicatori de prevenție a conflictelor de
interese;
Anexa 5 – Listă de verificare a declarațiilor obligatorii cu privire la
conflictul de interese aflate în sarcina autorității contractante conform
legislației privind achizițiile publice;
Anexa 6 –Recomandări pentru identificarea conflictelor de interese în
fiecare etapă a procesului d e achiziții publice cu ajutorul semnalelor de
alarmă;
Anexa 7 – Noțiuni ce ar trebui cuprinse într -o procedura operațională
privind prevenirea conflictului de interese în cadrul autorităților contractante
și model de flux de activități.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
54 Anexa 1: Model de declarație privind conflictul de interese în procesul de achiziții publice
DECLARAȚIE PRIVIND CONFLICTUL DE INTERESE ÎN
PROCESUL DE ACHIZIȚII PUBLICE
Obiect achiziție: .. (se va completa obiectul achiziției)
Referință68: (Ex. Procedura de ofertare nr…./Ti tlu contract…..):
Subsemnatul, nume și prenume… (se va completa numele și prenumele persoanei cu funcție de
decizie în cadrul procesului de achiziție publică ),
identificat prin CI cu seria…., nr….,CNP ….(se vor completa datele din Cartea de Identitate );
data și locul nașterii… (se va completa data și locul nașterii) ;
domiciliul actual… (se va completa domiciliul actual) ;
având calitatea de … (se va completa funcția deținută în cadrul autorității contractante sau a
furnizorului de servicii/consult antului care asistă autoritatea contractantă în cadrul procesului de achiziție
publică) în cadrul/pentru… ( se va completa denumirea autorității contractante sau a furnizorului de
servicii/consultantului care asistă autoritatea contractantă în cadrul proc esului de achiziție publică) ,
desemnat69 să/ responsabil cu70… (se vor completa atribuțiile de serviciu în legătură cu achiziția) în
procesul de achiziții publice, declar că am luat cunoștință de conținutul articolului 59 și
următoarele din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice și că am înțeles că un
conflict de interese există în cazul în care exercitarea imparțială și obiectivă a atribuțiilor
mele de serviciu în legătură cu prezenta achiziție este compromisă din motive care
implică familia71 mea, viața mea sentimentală sau politică, interesul meu economic72,
financiar sau orice alt interes comun cu cel al candidaților/ofertanților73/contractanților,
subcontractan ților și terților susținători implicați în această achiziție publică.
Declar prin prezenta că nu cunosc să existe un astfel de conflict de interese.
Din datele pe care le dețin, nu există fapte sau circumstanțe, trecute sau prezente
sau care ar putea sur veni în viitorul apropiat, care ar putea să aducă atingere
imparțialității mele în relația cu oricare terț cu privire la această achiziție. Mă angajez că,
68 Se vor completa în etapele ulterioare ale procesului de achiziții publice, de către persoanele cu funcție privind
conflictele de interese, din cadrul autorității contractante, care primesc atribuții î n ce privește acest proces pe parcursul
desfășurării acestuia.
69 Prezenta declarație va fi completată de toate persoanele cu funcție de decizie privind conflictele de interese
identificate de autoritatea contractantă în acest proces/procedură/contract de a chiziții publice.
70 Spre exemplu: numit membru al comisiei de evaluare / responsabil cu monitorizarea implementării
contractului/autorizat să aduc modificări parțiale contractului de achiziții publice menționat mai sus etc.
71 Rudele până la gradul II incl usiv: copiii, părinții, nepoti, bunici, surorile, frații; și afinii până la gradul II inclusiv.
Relația de afinitate apare între un soț/soție și rudele celuilalt soț/soție. Gradul de afinititate este luat în calcul astfel :
gradul I: mama și soția fiului ac esteia/soacra și nora; gradul II: cumnatele și cumnații.
72 Relație contractuală sau servicii de consultanță plătite sau neplătite în curs.
73 Inclusiv munca voluntară sau activitatea de membru al unui consiliu de administrație sau al unui consiliu director.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
55 dacă voi constata în cursul unei etape următoare a acestui proces de achiziții publice că
există sau că a apărut un astfel de conflict de interese, să îl declar imediat și să nu mai iau
parte la nicio activitate circumscrisă achiziției în cauză, ori activitate conexă acesteia.
Am înțeles că sancțiunile ce se pot lua împotriva mea în cazul în care mă fac vinovat
de un conflict de interese, nedivulgarea unui conflict de interese, sau efectuarea unor
declarații false cu privire la conflictul de interese, sunt, în conformitate cu art. 248 din
Legea nr. 53/2003 (Codul Muncii)74. De asemenea, în țeleg că sancțiun ea ce îmi poate fi
aplicată în cazul în care mă fac vinovat de comiterea unei infracțiuni de folosirea funcției
pentru favorizarea unor persoane , conform dreptului penal, este închisoarea de la unu la
5 ani75.
Semnat (data și locul):………………… ……. ……………………….
Nume: …………………………….
Funcția:……………………….
74 a) avertismentul scris;
b) retrogradarea din funcție, cu acordarea salariului corespunzător funcției în care s -a dispus retrogradarea, pentru o
durată ce nu poate depăși 60 de zile;
c) reducerea salariului de bază pe o durată de 1 -3 luni cu 5 -10%;
d) re ducerea salariului de bază și/sau, după caz, și a indemnizației de conducere pe o perioadă de 1 -3 luni cu 5 -10%;
e) desfacerea disciplinară a contractului individual de muncă.
De asemenea, înteleg c ă sancțiunile ce se pot lua împotriva persoanei ce se face vinovată de comiterea unui conflict de
interese, din dreptul penal74 sunt închisoarea de la unu la 5 ani
75 Art.301 Noul Cod Penal.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
56 Anexa 2: Listă de verificare a conflictului de interese în procesul de achiziții publice
LISTĂ DE VERIFICARE A CONFLICTULUI DE INTERESE
în procesul de ac hiziții publice
Titlul proiectului:
Denumirea Autorității Contractante:
Denumire a achiziției:
Num ărul și denumirea contractului de
achiziție:
Denumirea ofertantului/candidatului: [introduceți un nou rând pentru câți
ofertanți/candidați sunt înscri și în
procedură]
Denumirea terțului susținător: [introduceți un nou rând pentru câți
terți susținători sunt înscriși în procedură]
Denumirea subcontractantului: [introduceți un nou rând pentru câți
subcontractanți sunt înscriși în procedură]
Denumirea c ontractorului:
Denumirea subcontractorului/ilor: [introduceți un nou rând pentru câți
subcontractori are contractorul]
Valoarea proiectului (fără TVA):
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
57
NR OBIECTUL VERIFICĂRII DA/NU/
N/A COMENTARII
1 Reprezentantul legal/personalul cu funcții de
decizie în procesul de achiziție publică (inclusiv
consultanții/furnizorii de servicii în legătură cu
procesul de achiziție publică)
2 Nume ș i prenume [introduceți un nou rând pentru
fiecare persoană verificată]
3 este acționar76 / asociat semnificati v77 /
administrator / cenzor/ face parte din consiliul de
administrație/organul de conducere sau de supervizare al
unuia dintre ofertanți/candidați, terți susținători ori
subcontractanți propuși/ contractori/subcontractori
4 deține părți sociale, părți d e interes, acțiuni din
capitalul subscris al unuia dintre ofertanți/candidați, terți
susținători ori subcontractanți propuși/
contractori/subcontractori
5 are legătură evidentă (de nume) cu persoane care
fac parte din acționariatul / asociații semnifica tivi /
administratorul / cenzorul consiliul de administrație/
organul de conducere sau de supervizare a unuia dintre
ofertanți/candidați, terți susținători, subcontractanți
propuși ori contractor/subcontractor
6 este soț/soție, rudă sau afin, până la gr adul al doilea
inclusiv cu persoane care fac parte din consiliul de
administrație/organul de conducere sau de supervizare al
unuia dintre ofertanți/candidați, terți susținători,
subcontractanți propuși ori contractor/subcontractor
7 s-a constatat cu pri vire la acesta că există indicii
rezonabile/informații concrete că poate avea, direct ori
indirect, un interes personal, financiar, economic sau de
altă natură, ori se află într -o altă situație de natură să îi
afecteze independența și imparțialitatea pe pa rcursul
procesului de evaluare
8 ofertantul/candidatul/contractorul a nominalizat
76 În inț elesul dispozițiilor art.60, al.2 din Legea nr.98/2016 “prin acționar sau asociat semnificativ se înțelege persoană c are exercită
drepturi aferente unor acțiuni care, cumulate, reprezintă cel puțin 10% din capitalul social sau îi conferă deținătorului cel puțin 10%
din totalul drepturilor de vot în adunarea generală.
77 În inț elesul dispozițiilor art.60, al.2 din Legea nr .98/2016 “prin acționar sau asociat semnificativ se înțelege persoană care exercită
drepturi aferente unor acțiuni care, cumulate, reprezintă cel puțin 10% din capitalul social sau îi conferă deținătorului cel puțin 10%
din totalul drepturilor de vot în ad unarea generală.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
58 NR OBIECTUL VERIFICĂRII DA/NU/
N/A COMENTARII
printre principalele persoane desemnate pentru
executarea contractului persoane care sunt soț/soție,
rudă sau afin până la gradul al doilea inclusiv ori care se
află în re lații contractuale/comerciale cu acesta
9 se află/s -a aflat în relații contractuale78 cu persoane
care fac parte din consiliul de administrație/organul de
conducere sau de supervizare a unuia dintre
ofertanți/candidați, terți susținători, subcontractanți
propuși ori contractor/subcontractor [dacă da, se
specifică
perioada când
a fost angajat]
10 se află/s -a aflat în relații de muncă cu persoane care
fac parte din consiliul de administrație/organul de
conducere sau de supervizare a unuia dintre
ofertanți /candidați, terți susținători, subcontractanți
propuși ori contractor/ subcontractor [dacă da, se
specifică
perioada când
a fost angajat]
11 se află în același partid politic cu persoane care fac
parte din consiliul de administrație/organul de conducere
sau de supervizare a unuia dintre ofertanți/candidați,
terți susținători, subcontractanți propuși ori
contractor/subcontractor
12 se află în aceeași fundație, organizație non –
guvernamentală, asociație cu persoane care fac parte din
consiliul de administ rație/organul de conducere sau de
supervizare a unuia dintre ofertanți/candidați, terți
susținători, subcontractanți propuși ori
contractor/subcontractor
13 exercitarea imparțială și obiectivă a atribuțiilor de
serviciu ale acesteia/acestuia în legătură cu prezenta
achiziție este/ar putea părea compromisă din motive care
implică familia79 , viața sentimentală sau afilierea politică,
interesul economic80 sau orice alt interes comun cu cel al
candidaților/ofertanților81 /contractanților (și
subcontractanților implicați în această procedură)
14 contractorul/subcontractorul a angajat sau a
încheiat orice alte înțelegeri privind prestarea de servicii,
direct ori indirect, în scopul îndeplinirii contractului de
78 Orice persoana fizic ă sau juridic ă, alta dec ât autoritatea din care fac parte, care a facut o plata catre acestia sau a efectuat orice f el
de cheltuieli ale acestora (î n conformitate cu art.75 lit e. din Legea nr.393/2004 privind statutu l alesilor locali).
79 Rudele până la gradul II i nclusiv: copiii, părinții, nepoț i, bunici, surorile, frații; și afinii până la gradul II inclusiv. Relația de afinitate
apare între un soț/soție și rudele celuilalt soț/soție. Gradul de afinititate este luat în calcul astfel: gradul I: mama și soția fiului
acesteia/soacra și nora; gradul II: cumnatele și cumnații.
80 Relație contractuală sau servicii de consultanță plătite sau neplătite în curs.
81 Inclusiv munca voluntară sau activitatea de membru al unui consi liu de administrație sau al unui consiliu director.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
59 NR OBIECTUL VERIFICĂRII DA/NU/
N/A COMENTARII
achiziție publică, cu acesta
15 este angajat/ă sau prestează servicii
contractorului/subcontractorului fiind o/un fost/ă
angajat/ă a autorității contractante sau a furnizorului de
servicii de achiziție implicat în procedura de atribuire cu
care autoritatea contractantă/furnizorul de servicii de
achizi ție implicat în procedura de atribuire a încetat
relațiile contractuale ulterior atribuirii contractului de
achiziție publică, pe parcursul unei perioade de cel puțin
12 luni de la încheierea contractului
16 există un avertisment de integritate de la AN I cu
privire la această persoană
Instrucțiuni de completare:
– Se va completa prezenta listă de verificare pentru toate etapele procesului de
achiziție publică;
– Se vor multiplica rândurile de la 2 -16 pentru numărul de persoane cu funcție de
decizie i mplicate în achiziția publică respectivă;
– În situația în care răspunsul la una dintre întrebarile din tabelul de mai sus este DA:
se informează imediat superiorul ierarhic;
dacă suntem în faza de evaluare a ofertelor, înainte de luarea măsurilor necesar e
pentru eliminarea circumstanțelor care au generat conflictul de interese, comisia de
evaluare transmite candidatului/ofertantului aflat în situația potențială de conflict de
interese expunerea motivelor care, în opinia acesteia, sunt de natură să ducă la un conflict
de interese și îi solicită acestuia prezentarea unui punct de vedere cu privire la această
situație;
în cazul care în urma demersurilor de mai sus se confirmat existența unui
conflict de interese, se dispun măsuri pentru eliminarea circumstanț elor care au generat
conflictul de interese și/sau se adoptă deciziile de remediere care se impun pentru evitarea
efectelor conflictului de interese, ori a situațiilor care pot determina apariția conflictului de
interese (cum ar fi măsuri de modificare a c omponenței echipei responsabile de procesul de
achiziții respectiv);
se vor detalia în secțiunea „Comentarii” măsurile de remediere dispuse de către
Autoritatea Contractantă pentru prevenirea Conflictului de Interese, se va indica, totodată,
declarația pri vind conflictul de interese a persoanei vizate din cadrul Autorității
Contractante cu privire la situația identificată etc.);
dacă se primește un avertisment de integritate de la ANI, persoana desemnată
pentru completarea și actualizarea formularelor de in tegritate aferente procedurii de
atribuire comunică măsurile de remediere dispuse în activitatea anterioară, detaliate mai
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
60 sus, către inspectorul de integritate, în termen de 3 zile de la publicarea avertismentului în
SEAP și actualizează formularul de int egritate în termen de 3 zile de la dispunerea
măsurilor de remediere.
– În cazul în care rezultatele verificării întreprinse de către persoana din cadrul
Autorității Contractante desemnată s ă facă verificările în ce privește prevenirea conflictelor
de inte rese în achiziția publică respectivă sunt neconcludente, se va bifa N/A în coloana nr.
2, și se va detalia în coloana „comentarii” de ce nu se poate concluziona, precum și
propunerea de rezoluție cu privire la situația descrisă (spre exemplu, închiderea ch estiunii
ca irelevantă, sau dispunerea măsurii de notificare a instituțiilor relevante, dacă este cazul
etc.);
– În situația în care răspunsul la toate dintre întrebarile din tabelul de mai sus este
NU/ N/A – procesul de achiziții continuă .
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
61 Anexa 3: Reco mandări privind conținutul documentului de polítică internă în
ce privește conflictul de interese al autorităților contractante conform
prevederilor legale
RECOMANDĂRI PRIVIND
CONȚINUTUL DOCUMENTULUI DE POLITICĂ INTERNĂ ÎN CE PRIVEȘTE CONFLICTUL
DE INTERE SE AL AUTORITĂȚILOR CONTRACTANTE
Conform Strategiei82, documentul specific de politică internă privind conflictul de
interese pe care Autoritățile Contractante au obligația să -l dezvolte va trebui să acopere
următoarele aspecte:
82 HG nr. 901/2015, așa cum aceasta se regasește publicată pe site -ul ANAP: http://anap.gov.ro/web/wp –
content/uploads/2015/12/Strategia -Nationala -Achizitii -Publice -final.pdf Nr Capitol
document Actua lizat la
zi
Da/Nu Responsabil
Nume/
Prenume Detalii
1. Păstrarea
evidenței
întregului
proces de
achiziții și
gestionarea
contractelor
ulterioare Această evidență este menită
a servi la gestionarea conflictelor
de interese. Se recomandă
păstrarea evidenț ei pe întreaga
durată a procesului de achiziție
publică, întrucât apariția unui
conflict de interese poate să apară
oricând în derularea procesului de
achiziție (inclusiv după încheierea
contractului de achiziție publică).
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
62 2. Verificarea
respectării
cerin țelor
reglementărilor
naționale
privind
achizițiile
publice și
directivelor UE
privind
achizițiile
publice sub
aspectul
conflictelor de
interese. Această secțiune din
documentul politică internă
privind c onflictul de interese va
urmări dacă toate obligaț iile ce
revin autorităților contractante în
baza reglementărilor legale
privind achizițiile publice sub
aspectul conflictelor de interese
sunt îndeplinite (spre exemplu,
completarea Declarațiilor privind
datele de identificare ale
persoanelor ce dețin func ții de
decizie în cadrul autorității
contractante și ale persoanelor cu
putere de reprezentare din partea
furnizorului de servicii auxiliare –
obligatorie în baza prevederilor
art. 21 din Hotărârea Guvernului
nr. 395/2016 pentru aprobarea
Normelor metodolo gice de
aplicare a prevederilor referitoare
la atribuirea contractului de
achiziție publică/acordului -cadru
din Legea nr. 98/2016 privind
achizițiile publice, în vederea
îndeplinirii obligației prevăzute la
art. 58 din Legea nr. 98/2016
privind achizițiile publice).
3. Detalierea
declarațiilor
privind
conflictul de
interese, și
păstrarea
evidenței
acestora Acestea sunt cerute în
Strategie, și pot fi elaborate în
baza modelului furnizat în
Îndrumar (anexa 1).
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
63 4. Detalierea
politicii interne
privind
cado urile și
invitațiile* Cadourile și invitațiile, care
pot fi privite ca mijloace de
influențare a luării unei decizii în
dauna interesului public și în
favoarea interesului privat al unei
persoane pot interveni în timpul,
înainte sau după un proces de
achiziții și în timpul gestionării
unui contract sau achiziții
ulterioare.
Prin documentul de poli tică
internă al autorității contractante
trebuie să se elaboreze orientari,
instrucțiuni sau proceduri cu
privire la primirea de cadouri;
Recomandăm să se aibă în
vedere Legea nr. 251/2004
privind unele măsuri referitoare la
bunurile primite cu titlu gratuit cu
prilejul unor acțiuni de protocol în
exercitarea mandatului sau a
funcției (nimic nu împiedică însă
autoritățile contractante să
stabilească prin regulame ntul
intern și alte valori).
Legea nr. 176 din 1
septembrie 2010 privind
integritatea în exercitarea
funcțiilor și demnităților publice,
pentru modificarea și completarea
Legii nr. 144/2007 privind
înființarea, organizarea și
funcționarea Agenției Național e de
Integritate, precum și pentru
modificarea și completarea altor
acte normative.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
64 5. Păstrarea
evidenței
tuturor
conflictelor de
interese ce au
apărut în
respectiva
autoritate
contractantă cu
privire la
achizițiile
publice Se va face referire la
modal itatea prin care organizația
menține înregistrări privind toate
conflictele de interese care au
apărut, evidențiază modul în care
au fost tratate și măsurile care au
fost luate (denumire
registru /fișă/dosar etc.). Politica
păstrării înregistrărilor va ofer i un
punct de referinț ă pentru
viitoarele conflicte.
6. Explicarea
sancțiunior
interne în cazul
unor conflicte
de interese
nedeclarate. Se va avea în vedere faptul că
sancțiunile interne în cazul unor
conflicte de interese nedeclarate
trebuie să fie co respunzătoare și
să d escurajeze încălcarea regulilor
(spre exemplu, dacă persoana din
cadrul autorității contractante
desemnată să introdcă în SEAP
datele necesare pentru prevenirea
conflictelor de interese nu o face,
se poate stabili în acest document
de politică internă ca aceasta să fie
sanc ționată disciplinar cu una
dintre sancțiunile disciplinare
prevăzutede lege). De asemenea,
se recomandă ca documentul de
politică internă să facă cunoscut
personalului autorității
contractante regimul sancțiunilor
legale în materie.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
65
83 http://anap.gov.ro/web/wp -content/uploads/2015/12/Strategia -Nationala -Achizitii -Publice -final.pdf 7. Includerea unei
anexe cu
exemple
comune de
conflicte de
interese Se pot lua exemplele din
Îndrumarul pentru Autoritățile
Contractante privind Conflictele
de Interese în procesele de
achiziții publice, în baza Legii nr.
98/2016, și a Strategiei83 privind
Achizițiile Publice (Îndrumarul)
furnizat de ANAP: (Link website
când va fi publicat).
Sau exemplele furnizate de
către Agenția Națională de
Integritate:
https://www.integritate.eu/HOTA
RARI -DEFINITIVE -SI-
IREVOCABILE -ALE –
INSTANTELOR -DE-
JUDECATA/CONFLICTE -DE-
INTERESE.aspx
8. Să detalieze
politica internă
cu privire la
situațiile în
care angajații
pleacă dintr -o
organizație din
sectorul public,
în sectorul
privat. Personalul ar trebui să
respecte obligația de a nu dezvălui
informații co nfidențiale dobândite
la locul de muncă și nu ar trebui să
beneficieze de pe urma oricărui
conflict ulterior de interese care
poate apărea după plecarea de la
locul de muncă“. Situațiile în care
angajații pleacă dintr -o
organizație din sectorul public, în
particular de la o funcție în guvern
sau administrația locală (așa
numitele situații de „ușă turnantă”
– Pantouflage n.a.) trebuie
urmărite sub aspectul
potențialelor conflic te de interse
în procesele de achiziții publice
din care respectivii angajați au
făcut parte.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
66 În situația în care răspunsul la unele dintre întreb ările din tabelul de mai sus este NU –
se comunică conducerii autorității contractante, și persoanei responsabile cu completarea
capitolului respectiv al documentului, în scris, întârzierea, și se verific ă periodic, până la
actualizarea acesteia.
În continuarea capitolelor documentului intern stabilite prin Strategie, autoritățile
contractante mai pot opta pentru o serie de alte măsuri de prevenție a conflictelor de
interese, după cum urmează84:
1. În completarea punctelor 5, 6, și 7 din tabelul de mai sus, recomandăm aducerea
la cunoștința persoanelor cu funcții de decizie85 din cadrul autorității contractante a
normelor pe care toți angajații trebuie să le respecte privind conflictele de inter ese, în
special:
– o definiție clară, ușor de înțeles și univ ersală a conflictelor de intere se (cea din
Legea nr.98/2016);
– declararea și înregistrarea oricărui potențial conflict de interese, așa cum se cere la
punctul 5 din tabel, cu notarea detaliilo r despre felul în care acesta a fost prevenit,
remediat, sau sancționat;
– consecințele disciplinare ale nedeclarării conflictul de interese;
2. Stabilirea de standarde etice pentru personalul cu funcții de decizie în special în
ceea ce privește conflict ele de interese;
3. Declararea86, de către toate persoanele în funcții de decizie, a următoarelor
aspecte:
– Declararea venitului personal și familial;
– Declararea averii personale și a averii familiei;
– Declararea cadourilor primite;
– Declararea interes elor private relevante în ce privește managementul contractelor;
– Declararea intereselor private relevante în ce privește luarea deciziilor;
– Declararea intereselor private relevante în ce privește pregătirea specificațiilor
tehnice sau a caietelor de sa rcini, sau acordarea de consultanță în ce privește politicile
publice;
4. Pentru fiecare proces de achiziții publice se va completa o declarație privind
conflictul de interese (de către toate persoanele cu funcție de decizie ale autorității
contractante privind respectiva achiziție publică);
5. Publicarea declarațiilor de interese, venituri și avere (înscrierea în registrul
Ruti87, acolo unde este cazul);
6. Elaborarea de documente interne privind restricționarea și controlul afacerilor/
angajărilor/ activit ăților în sectorul privat/ne -guvernamental ulterioare angajării în
84 Măsurile pr oventive indexate pr ovin din culegerea de bune practici din statele memb re ale UE, așa cum au fost
acestea inventariate în culegerea OECD -http://www.oecd.org/officialdocument s/publicdisplaydocumentpdf/
?doclanguage=en&cote=gov/sigma(2006)1/REV1
85 Așa cum acestea sunt definite în Îndrumar.
86 În cazul persoanelor aflate la conducerea autorității contractante, această declarație poate îmbrăca forma unei
declarații anuale, așa cum se arată în Strategie (Titlul 3 punctul 3.2.2, lit. c)
87 http://ruti.gov.ro/ce -este -registrul/
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
67 autoritatea contractantă;
7. Elaborarea de documente interne privind restricționarea și controlul numirilor
externe concurente (într -o organizație ne -guvernamentală, partid politic, sau org anizație
deținută măcar în parte de stat);
8. Stabilirea de bune practici în ce privește refuzul participării, și crearea obiceiului
de retragere a reprezentanților autorităților contractante din însărcinările de serviciu
atunci când participarea într -o întâlnire sau luarea unei decizii i -ar plasa într -o situație de
conflict de interese;
9. Stabilirea de restricții ale personalului și familiei acestuia în ce privește titlurile
de proprietate în companii private;
12. Securitatea și controlul accesului la inf ormațiile interne;
13. Includerea în sistemul de alertă intern al autorităților contractante (pentru
acelea care și -au dezvoltat un astfel de sistem, sau în țeleg să și -l dezvolte) a diversiunilor
de tipul vânzării intereselor de afaceri, sau investiții, sa u stabilirea unui fond de investiții
ce implică și personal cu funcții de decizie;
14. Restricționarea delegării atribuțiilor referitoare la achiziții către personalul
inferior ierarhic (pentru a masca conflicte de interese);
15. Asigurarea publicității, p entru a se asigura transparența deciziilor și pentru a
preveni și descuraja orice cazuri potențial similare;
16. Pașii de efectuat în vederea obținerii certificării ISO 37001, de îndată ce acest
lucru este posibil, dacă se decide în acest sens de către aut oritățile contractante mari.
17. În completarea punctului 5 din tabelul de mai sus recomandăm autorităților
contractante ca, obligatoriu88, să păstreze evidența conflictelor de interese identificate,
prevenite, remediate și sancționate, într -un document in tern special creat pentru acest
scop. Aceste înregistrări vor avea un caracter detaliat, menit a servi autorității
contractante la prevenirea altor conflicte de interese viitoare, și la adaptarea
documentului de politică internă dedicat prevenirii conflict elor de interese la specificul
conflictelor de interese identificate până la un moment dat. Astfel, în raportarea detaliată
se vor nota următoarele aspecte:
– trimiterea clară la procedura unde a fost identificat conflictul de interese;
– tipul co nflictulu i de interese (aparent , potențial, real, consumat);
– descrierea conflictului de interese;
– expunerea elementelor prin care s -a demonstrat conflictul de interese;
– remedierea conflictului de interese, dacă aceasta a avut loc;
– sancționarea conflictului de interese, dacă este cazul (măsurile ce au fost luate de
către conducerea autorității contractante privind sancționarea disciplinară, precum și
notificarea organelor de urmărire penală, dacă este cazul, existența în cauză a unui
rechizitoriu și a unei ho tărâri judecătoreaști, dacă este cazul);
– înregistrarea raportărilor specifice de la punctul b) de mai jos;
– identificarea și analiza domeniilor de risc care trebuie să fie avute în vedere pentru
88 Conform Strategiei, Cap. 3, 3.2.2. C. a), pagina 87
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
68 a fi monitorizate în viitor.
Este la latitudinea autorită ților contractante dacă din aceast ă listă de măsuri ce pot
duce la prevenirea conflictelor de interese vor adopta doar măsurile obligatorii din punct
de vedere legal sau vor adopta și altele. Este recomandabil ca documentul de politică
internă legat de con flictele de interese să fie comunicat personalului autorității
contractante fie în cursul sesiunii de informare organizate în momentul angajării acestora
în cadrul organizației, fie în momentul în care personalul preia responsabilități care
implică achiziț ionarea de servicii, bunuri sau lucrări în organizația respectivă, or
gestionarea unor contracte de achiziții publice.
* În cazul în care politica publică a autorității contractante va fi formulată în sensul
publicării unor declarații detaliate privind ca dourile și invitațiile, o problemă delicată în
materia declarațiilor detaliate (cu beneficii pentru transparența în procesul de achiziții
publice) este măsura în care aceste declarații ar trebui făcute publice (cum deja sunt
declarațiile de interese anuale publicate în registrul ANI), pentru a reconcilia, pe de o parte,
nevoia de transparență, iar pe de alt ă parte, dreptul la viață privată. În această privință se
pot formula două opțiuni, prima, care se referă la ierarhia pozițiilor ocupate în autoritățile
contractante mari, și anume, cu cât este mai înaltă poziția reprezentantului autorității
contractante, cu atât mai mare este puterea de decizie a acesteia/acestuia, și cu atât mai
puternic este argumentul în favoarea publicării declarațiilor. A doua opțiun e care ar putea
fi formulată este divizarea declarațiilor în dou ă părți, cea care ar putea fi facută publică
(“cadouri, servicii sau avantaje primite gratuit sau subvenționate față de valoarea de piață
din partea unor persoane, organizații, societăți comer ciale, regii autonome,
companii/societăți naționale sau instituții publice românești sau străine, inclusiv burse,
credite, garanții, decontări de cheltuieli, altele decât cele ale angajatorului, a căror valoare
individuală depășește 500 EUR”, cadouri de pr otocol, primite în legătură cu serviciul, care se
pot păstra doar dacă valoarea lor nu depășește 200 EUR89), și cea care nu va fi făcută
publică (spre exemplu, aici ar putea fi incluse cadourile de nuntă/botez/aniversare cu o
valoare mai mică de 50090 EUR).
89 Legea nr. 251/2004 privind unele măsuri referitoare la bunurile primite cu titlu gratuit cu prilejul un or acțiuni de
protocol în exercitarea mandatului sau a funcției. Nimic nu împiedică însă autoritățile contractante să stabilească prin
regulamentul intern și alte valori.
90 Legea nr. 176 din 1 septembrie 2010 privind integritatea în exercitarea funcțiilor și demnităților publice, pentru
modificarea și completarea Legii nr. 144/2007 privind înființarea, organizarea și funcționarea Agenției Naționale de
Integritate, precum și pentru modificarea și completarea altor acte normative.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
69 Anexa 4: Listă cu potențialii indicatori de prevenție a conflictelor de interes e
LISTĂ CU POTENȚIALII INDICAT ORI
DE PREVENȚIE A CONFLICTELOR DE INTERESE
Pentru protejarea integrității și corectitudinii procesului de achiziții publice, se
recomadă auto rităților contractante să păstreze evidența a cel puțin următorilor
indicatori rezultați din aplicarea măsurilor de prevenție sugerate în anexa nr. 4 așa cum,
de altfel, se cere și în Strategia Națională Anti -Corupție91:
1. Număr de conflicte de interese prev enite;
2. Gradul de cunoaștere de către angajați a normelor privind conflictul de
interese (chestionar de evaluare);
3. Număr de activități de formare privind etica, integritatea și evitarea
conflictelor de interese;
4. Număr de persoane care au fost instruite prin intermediul acțiunilor de
formare profesională;
5. Număr de proceduri de achiziție analizate;
6. Număr de cadouri primite și înregistrate într -un registru special desemnat
pentru acest scop;
7. Publicarea anuală a inventarului instituției pe site -ul instituției;
8. Număr de situații în care s -au achiziționat92 cadouri (pentru acele autorități
contractante care achiziționeaza cadouri);
9. Valoarea cadourilor achiziționate;
10. Valoarea cadourilor primite (per cadou și în total);
11. Valoarea bunurilor valorificate93, acolo unde est e cazul;
12. Număr de declarații de abținere completate în proceduri de achiziții
publice;
91 http://www.just.ro/strateg ii-și-politici/strategii -nationale/
92 A se vedea al doilea caz, pag.18 din manualul de proceduri al ANFP: http://www.anfp.gov.ro/R/Doc/
2015/Proiecte/Incheiate/transparenta%20si%20etica/Manual%20de%20proceduri.pdf
93
https://www.anaf.ro/anaf/internet/ANAF/info_anaf/anunturi/valorificarea_prin_licitatie_a_bunurilor_sechestrate/!ut
/p/a1/04_Sj9CPykssy0xPLMnMz0vMAfGjzOI9DD3MPIwsjLwMLPydDRydA0NNzIKdjQwMzIAKIpEVuHsGuIEUePoEhVk
YGTga karf38IYqMAoxMXJw9nYwNeYRP0Wjq5OQAUWfqEWzh5G7i5E6jfAARwNCOkP149CVYIlBNAUYHoRVQEWP4AV
4HFkQW5oaGiEQaZnuqIiAPun4pc!/dl5/d5/L0lDU0lKSWdrbUNTUS9JUFJBQUlpQ2dBek15cXpHWUEhIS80SkNoRG9NZ
HRCZ2NobkFWR0ZjUi9aN19IMUg2SDI4MkowOE9DMEFDUVU0NlNDMjBLNC8wL3NhLnNwZl9BY3Rpb25M aXN0ZW5l
cg!!/?PC_Z7_H1H6H282J08OC0ACQU46SC20K4000000_spf_strutsAction=!2fsearch.do#Z7_H1H6H282J08OC0ACQU46S
C20K4
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
70 13. Număr de situații în care superiorul ierarhic a dispus înlocuirea persoanei
aflate în situația de potențial conflict de interese;
14. Număr de sesizări primite de instituți e de la terțe persoane cu privire la
existența unui conflict de interese;
15. Număr de avertismente de integritate ANI prin care s -a constatat existența
unui conflict de interese;
16. Număr de sesizări ale organelor de urmărire penală privind posibila
săvârșire a infracțiunii de conflict de interese;
17. Număr de rechizitorii/condamnări privind săvâr șirea infracțiunii de
conflicte de interese.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
71 Anexa 5: Listă de verificare a declarațiilor obligatorii cu privire la conflictul de interese
aflate în sarcina autorității co ntractante conform legislației privind achizițiile publice
LISTĂ DE VERIFICARE
A DECLARAȚIILOR OBLIGATORII CU PRIVIRE LA CONFLICTELE DE INTERESE
aflate în sarcina autorității contractante conform legislației privind achizițiile
publice (Legea nr. 98 /201 6, H.G. nr. 395/2016, H.G. nr. 901/2015, Legea nr.
184/2016)
Nr. Denumire declarație Prevedere legală
1. Declarație privind conflictul de interese – semnată
de către toate persoanele cu funcție de decizie, astfel
cum este ea definite la art. 3 lit. ll din Legea nr.
98/2016),în fiecare etapă a procesului de achiziție
publică. Cap. 3/3.2.2 C.lit. Ași C
din HG nr. 901/2015
2. Declarația de confidențialitate și imparțialitate ce
se completează de către membrii comisiei de evaluare
și experții cooptați. Art. 130 al. 1 și 2 din HG
nr. 395/2016
3. Declarația pe propria răspundere a
reprezentantului legal al autorității contractante –
care conține datele de identificare ale persoanelor
care dețin funcții de decizie astfel cum sunt ele
definite la art. 3 lit. ll din Le gea nr. 98/2016), la nivel ul
acesteia, a celor cu putere de reprezentare din partea
furnizorului de servicii auxiliare, precum și a celor
implicate în procedură din partea acestuia din urmă. Art. 21 al. 3 lit. a și al. 5 și
6 din HG nr. 395/2016
4. Declara ția privind datele de identificare ale
ofertantului/ candidatului/ subcontractantului
propus/terțului susținător participanți la procedura
de atribuire. Art. 63 al. 2 din Legea nr.
98/2016
5. Formularul de integritate Art. 6, al. 2 din Legea nr.
184/2016
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
72 Anexa 6 : Recomandări pentru identificarea potențialelor conflicte de interese
în fiecare etapă a procesului de achiziții publice cu ajutorul semnalelor de
alarmă
RECOMANDĂRI
PENTRU IDENTIF ICAREA POTENȚIALELOR CONFLICTE DE INTERESE ÎN FIECARE
ETAPĂ A PROC ESULUI DE ACHIZIȚII PUBLICE CU AJUTORUL SEMNALELOR DE ALARMĂ
În aceasta anexă este parcurs întregul proces de achiziții publice, subliniindu -se de -a
lungul tuturor etapelor procesului de achiziții publice zonele unde pot să apară nereguli,
și cum pot fi a cestea evitate, lista include câteva semnale de alarmă mai des întâlnite în
practică.
Ce sunt semnalele de alarmă și cum sunt utilizate acestea?94
Un semnal de alarmă este un indicator al unei posibile nereguli. Acesta este un fapt
neobișnuit prin natura s a sau/și care nu se încadrează în activitatea normală în
procedurile de achiziții publice așa cum acestea se desfășoară în mod obișnuit, și care
trebuie examinat mai îndeaproape.
În achizițiile publice pot să apară numeroase semnale de alarmă. Acestea pot indica
anomalii în:
– documentele aferente procedurii de ofertare, de exemplu ofertele depuse de
ofertanți – care se presupune că sunt diferiți – trimise prin fax de la același număr de
telefon;
– registrele financiare, de exemplu, plata unor facturi a căr or valoare depășește
valoarea contractului;
– comportamentul personalului implicat în proiect, de exemplu, exercitarea de
presiuni asupra comisiei de evaluare pentru a selecta un anumit ofertant/candidat.
Prezența unor semnale de alarmă ar trebui să îi fac ă pe membrii personalului și pe
membrii structurilor de conducere mai vigilenți: aceștia ar trebui să ia măsurile necesare
pentru a confirma sau infirma existența riscului unei nereguli (dintre nereguli poate să
facă parte și conflictul de interese). Este important să se răspundă în mod corespunzător
unei astfel de situații. Este responsabilitatea autorităților contractante să înlăture orice
îndoieli pe care le -a cauzat prezența semnalului de alarmă.
94 Aceasta secțiune a fost preluata și adaptată din Ghidul practic al OLAF destinat membrilor structurilor de
conducere – Identificarea conflic telor de interese în procedurile de achiziții publice referitoare la acțiuni structurale
http://www.esfondi.lv/upload/02 kohezijas_fonds/Lielie_projekti/EK_vadl_par_interesu_konflikta_identif_publ_ie
pirk_EN.pdf
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
73 Existența unui semnal de alarmă nu înseamnă că s -au const atat sau că s -au
comis nereguli, ci că situația trebuie să fie controlată și monitorizată cu atenție.
Unele dintre aceste semnale de alarmă pot părea banale, aplicându -se unui număr mare
de situații, nu doar conflictelor de interese. Este important să se a ibă în vedere faptul că
semnalele de alarmă reprezintă indicatori care pot să conducă la realizarea de
controale inițiale pentru a îndepărta îndoielile sau a confirma probabilitatea apariției
unui conflict de interese, sau a unei alte nereguli.
I. Ident ificarea nevoii autorității contractante, etapa de planificare/pregătire,
inclusiv consultarea pieței
Problema conflictului de interese trebuie urmarită încă din etapa conturării
politicilor publice într -un anumit domeniu, a identificării nevoii de a inves ti într -un
anumit sector și a conturării deciziilor de oportunitate în investirea fondurilor publice
într-un anumit sector.
Spre exemplu , într -o comună X se ia decizia ca toate străzile să fie împrejmuite cu
rulouri de gazon natural și cu plante care nu s unt perene (în acest caz, oportunitatea
deciziei ar putea fi considerată un semnal de alarmă – pentru identificarea unor posibile
nereguli, dacă această cheltuială din bugetul public este disproporționată în raport cu
nevoile urbei), astfel, un control ini țial al persoanei desemnate să facă astfel de controale
interne privind conflictele de interese, din cadrul autorității contractante, ar putea să
examineze dacă:
a) aceast ă politică de înfrumusețare a comunei are la bază o nevoie reală, cum
ar fi plângeri rep etate din partea cetățenilor cu privire la surpările de teren de pe
marginea drumurilor, sau un studiu ce atestă nevoia de tratare a solului foarte calcaros
unde cresc foarte multe buruieni, și care dau un aspect neplăcut orașului etc., (iar în urma
verificărilor nu se constată nici un fel de neregulă, de tipul co nflictului de intere se, sau de
alt tip),
sau dacă dimpotrivă,
b) această politică nu are o justificare clară, în plus, în urma cercetării se
constată că o firmă care vinde gazon îi aparține fratelui p rimarului (situație de conflict de
interese potențial, care ar putea deveni conflict de interese real dacă respectiva firmă ar
participa la licitație), iar acesta ar putea să aibă în speță un interes financiar indirect, care
ar putea intra în conflict cu i nteresul public pe care este chemat să -l servească. Nota bene:
Semnalele de alarmă NU sunt conflicte de interese ci sunt posibile indicii pentru conflicte
de interese (sau alte nereguli).
Exemplele de conflicte de interese din secțiunea următoare sunt expuse în chenare.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
74 Desigur că, în situația notată la punctul b) de mai sus, în această primă etapa a
procedurii de achiziții publice, persoana desemnată să facă astfel de verificări va nota
situația și va urmări dacă persoa na aflată în conflict potențial de interese își completează
corespunzător declarația privind conflictul de interese, reținând semnalul de alarmă în
registrul privind conflictele de interese.
Este important să se facă referire la această parte a procesului (în sens mai larg, de
politici) de achiziții, mai cu seamă pentru ca aceasta nu este o etapă a unei proceduri de
achiziții publice, dar ține intrinsec de procesul de achiziții al unei autorităti contractante.
Pornind de la exemplul de mai sus, se poate co ncluziona că o decizie de folosire
(aparent) lipsită de responsabilitate, ce creează suspiciuni cu privire la oportunitatea
luării deciziei poate să constituie un semnal de alarmă privind posibile nereguli în
cheltuirea fondurilor publice (nereguli printre care se pot număra și conflictele de
interese).
Prima etapă propriu -zisă a procesului de achiziție publică este etapa de planificare
și pregătire a procedurii de achiziție publică. Această etapă se inițiază prin identificarea
necesități i achiziției și se încheie cu aprobarea de către conducătorul autorității
contractante/unității de achiziții centralizate a a strategiei de contractare pentru
procedura respectivă.
Următoarele semnale de alarmă ar trebui să antreneze derularea de controale cu
scopul de a i nfirma sau confirma riscul apariției unei nereguli (conflict de interese sau
altă neregulă).
Exemple de semnale de alarmă:
Persoana responsabilă cu întocmirea documentelor procedurii insistă să fie
angajat un consultant extern, deși aparent nu este cazul;
Sunt solicitate două sau mai multe studii pregătitoare ale documentației de Exemplu de conflict de interese potențial:
Persoana cu funcție de decizie din autoritatea contractantă al cărei fiu este
asociat unic al unei pepiniere silvice face tot posibilul ca autoritatea
contractantă să demareze proceduri de achiziții publice pentru
achiziționarea de servicii de amenajare parcu ri.
Riscul de conflict de interese
Persoana care ia parte la pregătirea și redactarea documentelor procedurii de
achiziții publice ar putea, direct sau indirect, să încerce să influențeze
procedura pentru a permite, spre exemplu, unei rude, prieten, parte ner de
afaceri să participe la procedură (cu scopul final c a acesta să caștige
procedura)
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
75 atribuire, menite să justifice necesitatea respectivei achiziții, pe același subiect, de la
consultanți externi, pentru ca ulterior să fie făcute presiuni asupra personalulu i cu
responsabilități în respectiva procedură să folosească unul dintre aceste studii în
elaborarea documentației;
Persoana responsabilă cu achiziția organizează strategia de contractare în așa
fel încât nu ramâne timp pentru revizuirea documentelor înaint e de lansarea procedurii;
Un angajat al autorității contractante, factor de decizie sau poziționat ierarhic
așa încât să poată influența procesul de achiziție publică, or consultant care ajută
autoritatea contractantă în respectiva procedură95, are rude ca re lucrează pentru o
companie ce ar putea participa la procedură;
II. Etapa de organizare a procedurii și atribuirea contractului/acordului -cadru
Spre exemplu, în cazul unei proceduri de atribuire publicate în SEAP (licitație
deschisă), etapa de organizar e a procedurii și atribuire a contractului/acordului -cadru
presupune publicarea anunțului de participare, și a caietului de sarcini, depunerea
ofertelor și selectarea acestora, evaluarea ofertelor și atribuirea contractului. După
termenul limită de depuner e a ofertelor, autoritatea contractantă verifică eligibilitatea
ofertelor primite și le evaluează. Acolo unde este cazul autoritatea contractantă cere
clarificări și informații suplimentare ofertanților. Autoritatea contractantă decide ce
oferte sunt accep tate, în baza criteriilor date în anunțul de participare. Comisia de
evaluare face evaluarea scrisă a ofertelor și face recomandările de atribuire. Decizia de
atribuire a contractului/acordului -cadru de achiziții publice este luată de conducatorul
autorită ții contractante, pe baza raportului procedurii de atribuire întocmit de comisia de
evaluare. Aceasta etapă este supusă mai multor feluri de riscuri în ceea ce privește
conflictele de interese, riscuri detaliate în cele ce urmează96.
95 Fără respectarea precauțiilor stipulate în art. 140 din legea nr. 98/2016.
96 http://ec.europa.eu/sfc/sites/sfc2014/files/sfc -files/guide -conflict -of-interests -RO.pdf pagina 26 -27
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
76
Exemple de semnale de alarmă:
Comportamentul neobișnuit al unui angajat al autorității contractante care
insistă să obțină informații despre o procedură de achiziții publice înainte de publicarea
acesteia, deși nu are atribuții de serviciu directe în legatură cu această proced ură;
Un angajat/consultant al autorității contractante are rude care lucrează pentru
o companie ce ar putea participa la procedură;
Persoana responsabilă cu achiziția, inclusiv consultanții contractați în legatură
cu elaborarea documentației, or cu elabora rea de studii și opinii în legatură cu achiziția,
includ în documentația de atribuire elemente care conduc la avantajarea unui anumit
ofertant, fapt care denaturează concurența;
Înainte de a se angaja la autoritatea contractantă, un angajat al autorității
contractante a lucrat la o firmă care ar putea participa la procedură.
Exemplu conflict de interese potențial:
Unul dintre candidați/ofertanți ia parte la pregătirea documentației de atribuire și ia
cunoștintă de informații suplimentare înainte de lansarea procedurii (cum ar fi existența unui
certificat, printre criteriile de calificare ale ofertanților, pentru a căre ui obținere, termenul
legal este mai mare decât perioada dintre lansarea procedurii și primirea ofertelor, certificat
pe c are acesta și -l procură din timp, însă alți potențiali ofertanți care nu au deja acest
certificat nu pot depune oferte în respectiva procedură din cauza lipsei certificatului, și
implicit, a neîndeplinirii criteriilor de calificare ). Acest lucru face ca al ți potențiali ofertanți să
nu aibă șanse egale cu candidatul/ofertantul c are a luat parte la pregătirea documentației de
atribuire de a obține certificatul respectiv și de a depune oferta la termenul specificat. Acest
ofert ant este în conflict de interes e. (În exemplul dat se depășesc limitele prevazute în art. 140
din Legea nr. 98/2016 .)
Riscurile legate de un conflict de interese
Evaluarea ofertelor să fie subiectivă și astfel să se încalce
principiul tratamentulu i egal Exemplu de conflict de interese
Un membru al comisiei de evaluare a ofertelor manipulează rezultatul evaluării
pentru a ascunde nereguli ale unei oferte (oferta este a un ui operator economic al
cărui acționar majoritar este o persoană cu care membrul comisiei de evaluare are
interese comune).
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
77 Exemplu conflict de interese potențial
Un angajat/consultant al autorității contractante participă la redactarea sau
revizuirea documentației procedurii de achiziții publice, apoi își dă demisia / i se
desface contractul de muncă și se angajează la o companie care depune oferta în
respectiva procedură mai târziu.
Riscul de conflict de interese
Informația cu privire la procedura de achiziții publice poate fi
aflată de un potențial ofertant înainte de publicarea acesteia .
Exemple de semnale de alarmă:
Membrii comisiei de evaluare nu dispun de expertiza tehnică necesară pentru
a evalua ofertele depuse;
Lipsesc informații pe care ofe rtantul câștigător ar fi trebuit să le furnizeze;
Adresa ofertantului câștigător este aceeasi cu a unui alt ofertant, sau cele două
oferte au alte detalii administrative identice (numere de telefon, adrese de e -mail etc.);
Specificațiile tehnice sunt foart e asemănătoare cu produsul sau serviciile
ofertantului câștigător, în special în cazul în care specificațiile includ un set de cerințe
foarte specifice, pe care foarte puțini ofertanți le pot îndeplini;
Este evident că documentele oficiale și/sau certifica tele de primire a
documentelor au fost modificate;
Dintre operatorii economici care au solicitat documentele procedurii, puțini
depun oferte;
Contractul e câștigat de operatori economici necunoscuți, care n -au niciun fel
de istoric verificabil;
Contractul nu este redactat în conformitate cu caietul de sarcini/ specificațiile
tehnice.
Este aleasă una dintre procedurile cu negociere, chiar dacă este posibila
licitația deschisă;
Există criterii de selecție și/sau atribuire care favorizează un anumit ofertant;
Regulile pentru achiziționarea bunurilor sau serviciilor/lucrărilor sunt prea
stricte, permițând astfel unui singur ofertant să participe la procedură;
Două sau mai multe proceduri pentru nevoi identice sunt lansate într -o
perioadă de timp foarte scurtă, f ără un motiv clar, având ca rezultat posibilitatea alegerii
unei proceduri mai puțin competitive.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
78 III. Etapa post -atribuire contract/acord cadru, respectiv executarea și
monitorizarea implementării contractului/ acordului -cadru
Această ultimă etapă a pro cedurii de achiziții publice începe după semnarea
contractului, constă în executarea și monitorizarea implementării contractului/acordului –
cadru și se finalizează prin emiterea de către autoritatea contractantă a documentelor
constatatoare care conțin info rmații referitoare la îndeplinirea sau, după caz,
neîndeplinirea obligațiilor contractuale de către contractant/contractant asociat.
Riscul de conflict de interese nu se sfârșeste odată cu semnarea contractului de
achiziții publice întrucât, spre exemplu, persoana cu atribuții în ce privește procedura de
achiziții publice din cadrul autorității contractante ar putea să se afle într -un conflict de
interese cu un subcontractant apărut ulterior semnării contractului, adică în aceasta a
treia etapă a procesului de achiziții publice.
Orice contract atribuit printr -o procedură de achiziții publice trebuie implementat
cu respectarea cerințelor caietului de sarcini/specificațiilor tehnice/termenilor de
referință și în termenul stipulat în documentația de atribuire. Părtile pot fi autorizate să
amendeze/modifice97 parțial contractul, în anumite situații, dacă, spre exemplu, pot
demonstra ca amendamentele ce se vor aduce nu au putut fi prevăzute inițial, si dacă
acestea asigură echilibrul durabilității și eficienței eco nomice.
Exemple de semnale de alarmă:
Sunt aduse modificări substanțiale contractului în raport cu caietul de
sarcini/termenii de referință/specificatiile tehnice, etc.
Au fost aduse modificări clauzelor contractuale standard (privind auditul, căile
97 În condițiile prevăzute la art.221 al. (2) din Legea nr.98/2016 Exemplu de conflicte de i nterese
Persoana cu funcție de decizie din cadrul autorității contractante însărcinată cu
monitorizarea implementării contractului este membră a organizației non –
guvernamentale, subcontractant apărut după semnarea contractului, într -un contract
de achiziți i publice unde implementarea contractului este nesatisfăcătoare,
monitorizarea contractului este nesatisfăcătoare, sau unde sunt acceptate certificate
neconforme, expirate, sau false.
Riscurile legate de un conflict de interese
Autoritatea contractantă să primească servicii, bunuri, produse, sau lucrări
diferite (mai puține)/ la o calitate mai proastă de cele contractate.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
79 de atac, daunele -interese etc.);
Metodologia și planul de lucru nu sunt anexate la contract;
S-a modificat denumirea și statutului juridic al al operatorului economic
contractat în urma procedurii de achiziții publice, iar acest lucru a fost trecut c u vederea
de către responsabilul cu monitoritzarea contractului din partea autorității contractante;
Sunt aprobate adesea modificări suspecte pentru un anumit contractant de
către același reprezentat în funcție de decizie al autorității contractante, respo nsabil de
proiect;
Survine o întârziere nejustificat de lungă, pentru care nu se furnizează
explicații, între momentul desemnarii ofertantului câștigător și semnarea contractului98;
Obligațiile contractorului scad (se renunță la un livrabil, cantitatea art icolelor
care trebuie livrate este redusă etc.) fără să aibă loc o reducere corespunzătoare a plății;
Se observă o creștere a numărului orelor de lucru raportate, fără ca acest lucru
să fie însoțit de o creștere corespunzătoare a materialelor utilizate/pro gresului fizic;
Persoana cu funcție de decizie din cadrul autorității contractante, reponsabilă
pentru contract are un comportament neobișnuit atunci când se ocupă de respectivul
contract, evitând să răspundă întrebărilor conducerii autorității contractant e referitoare
la întârzieri nejustificare sau la documente lipsă din acel contract;
Un angajat al autorității contractante se angajează ulterior la unul dintre
ofertanți.
98 Acest lucru poate indica faptul că contractantul refuză să plăteasc ă mită sau negociază valoarea acesteia.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
80 Anexa 7 : Noțiuni ce ar trebui cuprinse într -o procedura operațională privind
preven irea conflict elor de interese în cadrul autorităților contractante și
model de flux de activități.
Procedură operațională privind conflictul de interese în procesul de achiziții
publice în cadrul (se va introduce numele Autorității Contractante) în confor mitate cu legislația
în domeniul achizițiilor publice
Detalii Nume
și
prenume Funcția Data Versiune
a Elaborat Spre exemplu, Consilier
superior
1.0 Avizat Spre exemplu, Șef serviciu
Spre exemplu, Director
Adjunct
Spre exemplu, Director
Aprobat Spre exemplu, Vice –
Presedinte
Conducătorul Autorită/ii
Contractante
Modificat Spre exemplu, Consilier
superior
2.0
Prezenta procedură se adresează membrilor personalului autorității contractante sau
ai unui furnizor de servicii de achiz iție care acționează în numele autorității contractante,
care sunt implicați în desfășurarea procedurii de atribuire sau care pot influența rezultatul
acesteia – persoane cu funcții de decizie în ce prive ște conflictele de interese în procesul de
achiziții publice
Această procedură intră în responsabilitatea ( se va introduce numele Autorității
Contractante )
I. Considerații generale
1. Obiect : procedura descrie aspectele privind prevenirea, remedierea și
sancționarea conflictelor de interese pentru personalul au torității contractante
sau ai unui furnizor de servicii de achiziție care acționează în numele autorității
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
81 contractante, care sunt implicați în desfășurarea procedurii de atribuire sau care
pot influența rezultatul acesteia – persoane cu funcții de decizie în ceea ce
privește conflictele de interese în procesul de achiziții publice.
2. Obiective :
efectuarea proceselor de achiziții publice în conformitate cu legislația în domeniu;
prevenirea, remedierea și sancționarea conflictelor de interese în procesele de
achiziții publice în conformitate cu legislația în vigoare;
întărirea încrederii operatorilor economici în autoritățile publice ce sunt autorități
contractante în procesele de achiziții publice;
susținerea corectitudinii deciziilor oficiale;
identificarea ș i rezolvarea corectă a conflictelor de interese, în mod transparent și
la timp, fără a afecta nejustificat eficiența și competența instituțiilor publice.
3. Scop : asigurarea, în conformitate cu legislația în vigoare, a unui serviciu public
stabil, profesionis t, transparent, eficient și imparțial, în interesul cetățenilor.
4. Bază juridică :
Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice;
Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale;
Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări și concesiunile de servicii ;
Strategia Națională în Domeniul Achizițiilor Publice (“Strategia”) adoptată prin
Hotărârea de Guvern Nr. 901/2016;
Legea nr . 215/2001 a administrației publice locale;
Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în
exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și
sancționarea corupției;
Legea nr. 393/2004 privind statutul aleșilor locali;
Legea nr. 96/2006 privind statutul deputaților și al senatorilor;
Legea nr. 176/2010 privind integritatea în exercitarea funcțiilor și demnităților
publice, pentru modificarea și completarea Legii nr. 144/2007 privind î nființarea,
organizarea și funcționarea Agenției Naționale de Integritate, precum și pentru
modificarea și completarea altor acte normative;
Legea nr. 7/2004 privind Codul de conduită a funcționarilor publici;
Lege a nr. 477/2004 – privind Codul de conduit ă a personalului contractual în
autoritățile și instituțiile publice;
Lege a nr. 188/1999 – privind Statutul funcționarilor publici;
R.l. – Regulament Intern;
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
82 R.O.F. – Regulament de Organizare și Funcționare;
Directiva 2014/24/UE A Parlamentului European ș i a Consiliului din 26 februarie
2014 privind achizițiile publice și de abrogare a Directivei 2004/18/CE;
Regulamentul (UE, Euratom) nr 966/2012 al Parlamentului European și al
Consiliului din 25 octombrie 2012 privind normele financiare aplicabile bugetul ui
general al Uniunii și de abrogare a Regulamentului (CE, EURATOM) nr 1605/2002, JO L
298, 26.10.2012.
Regulamentul (UE) nr 1268/2012 privind normele de aplicare a Regulamentul
(UE, Euratom) nr 966/2012 a l Parlamentului European și al Consiliului privind normele
financiare aplicabil bugetului general al Uniunii, JO L 362, 31.12.2012.
5. Definiții :
“conflict de interese”:
orice situație în care membrii personalului autorității contractante sau ai unui
furnizor de servicii de achiziție care acționează în numel e autorității contractante, care
sunt implicați în desfășurarea procedurii de atribuire sau care pot influența rezultatul
acesteia au, în mod direct sau indirect, un interes financiar, economic sau un alt interes
personal, care ar putea fi perceput ca elem ent care compromite imparțialitatea ori
independența lor în contextul procedurii de atribuire.
“autoritate contractantă”:
a) autoritățile și instituțiile publice centrale sau locale, precum și structurile din
componența acestora care au delegată calitatea de ordonator de credite și care au
stabilite competențe în domeniul achizițiilor publice;
b) organismele de drept public;
c) asocierile care cuprind cel puțin o autoritate contractantă dintre cele prevăzute la
lit. a) sau b).
“organisme de drept public”:
orice entități, altele decât cele prevăzute la punctul a) care, indiferent de forma de
constituire sau organizare, îndeplinesc în mod cumulativ următoarele condiții:
a) sunt înființate pentru a satisface nevoi de interes general, fără caracter comercial
sau industrial;
c) sunt finanțate, în majoritate, de către entități dintre cele prevăzute la lit. a) sau de
către alte organisme de drept public ori se află în subordinea, sub autoritatea sau în
coordonarea ori controlul unei entități dintre cele prevăzute la lit. a) sau ale unui alt
organism de drept public ori mai mult de jumătate din membrii consiliului de
administrație/organului de conducere sau de supraveghere sunt numiți de către o
entitate dintre cele prevăzute la lit. a) ori de către un alt organism de drept public”.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
83 “entități contractante”:
Sunt definite în art. 4 din Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale ca fiind
orice entități “care desfășoară una dintre activitățile relevante prevăzute la art. 5 -11 și
care se încadrează într -una dintre următoarele categorii: a) entități contractante în
sensul art.3 al. (1) lit. e99 ); b) întreprinderile publice în sensul art. 3 al. (1) lit. b); c)
oricare subiect de drept, altul decât cele prevăzute la lit. a) și b) care funcționează în baza
unor drepturi exclusive sau speciale, astfel cum sunt definite la art. 3 al. (1) lit. t),
acordate de o entitate competentă; d) oricare asociere, inclusiv temporară, formată de
una sau mai multe entități prevăzute la lit. a) -c)”.
“rudele și afinii, până la gradul II in clusiv
Copii și părinți (rude de gradul întâi), nepoți și bunici (rude de gradul al doilea), și
surori și frați (rude de gradul al doilea). Afinitatea este legătura dintre un soț și rudele
celuilalt soț, adică mama și soția fiului acesteia (soacra și nora – gradul întâi); cumnatele
și cumnații – gradul al doilea.
“funcția de decizie“
Lista funcțiilor de decizie din cadrul autorităților contractante în ce privește
conflictele de interese, include cel puțin:
– persoanele cu funcții de conducere, cu condiția ca aceștia să fie implicați sau să
poată influența respectivul proces de achiziții publice (spre ex. director executiv,
directori, directori adjuncți, șefi de departament, manageri), membri ai comitetului
executiv/consiliului director etc., precum și orice alt post care a fost definit și prin
conferirea puterii de decizie titularului său, cu condiția ca aceștia să fie implicați sau
să poată influența respectivul proces de achiziții publice (spre exemplu, directorul
departamentului de comunicare al unei auto rități contractante poate să nu fie o
persoană cu funcție de decizie în ce privește achiziționarea de servicii de pază ale
respectivei autorități publice, chiar dacă are o poziție de conducere în respectiva
instituție);
– persoana responsabilă cu achiziți ile publice (unde este cazul);
– persoanele desemnate ca membri în comisia de evaluare, sau experți cooptați
în această comisie;
– persoana desemnată să monitorizeze/controleze/verifice implementarea
contractului și persoana desemnată să facă plăți;
99 Art.3, lit.e din Legea nr.99/2016 numește:
(iv) “entitățile și instituțiile publice centrale sau locale, precum și structurile din componența acestora care
au delegată calitatea de ordonator de credite și care au stabi lite competențe în domeniul achizițiilor
publice;
(v) (ii) organismele de drept public;
(vi) (iii) asocierile care cuprind cel puțin o entitate contractantă dintre cele prevăzute la pct. (i) sau (ii)”;
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
84 – memb rii unui furnizor de servicii de achiziție care acționează în numele autorității
contractante, care sunt implicați în desfășurarea procedurii de atribuire sau care pot
influența rezultatul acestei a (consultanții remunerați sau neremunerați, ce pot
influenț a demararea, implementarea, și/sau rezultatul unei proceduri de achiziții
publice);
– orice alte persoane din cadrul autorității/entității contractante ce pot influența
conținutul documentelor achiziției și/sau desfășurarea procedurii de atribuire , și/sau
care ar putea influența mersul sau rezultatul unei proceduri de achiziții publice .
“interes public” – acel interes care implică garantarea și respectarea de către
instituțiile și autoritățile publice a drepturilor, libertăților și intereselor legitime ale
cetațenilor, recunoscute de Constituție, legislația internă și tratatele internaționale la care
România este parte;
“interes personal” – orice avantaj material sau de alt ă natura, urmărit ori
obținut, în mod direct sau indi rect, pentru sine ori pentru alt ul, de către persoanele cu
funcție de decizie prin folosirea reputației, influenței, facilităților, relațiilor, informațiilor
la care au acces, ca urmare a exercitării funcției publice;
“situație de natură să afecteze independența și imparțialitatea“ – este
situația în care persoana cu funcție de decizie urmărește realizarea interesului
personal prin nesocotirea/încălcarea interesului public;
“relația de muncă și de colaborare, relația comercială“ – relația prin care
ofertantul individual/ ofertantul asociat/ candidatul/ subcontractantul propus/ terțul
susținător, or contractorul/ subcontractorul angajează/a angajat sau încheie/a încheiat
orice alte înțelegeri privind prestarea de servicii, direct ori indirect, cu persoane fizice sau
juridice care au fost impl icate în procesul de achiziții publice, sau are/a avut relații
comerciale (patrimoniale) cu aceștia.
6. Principiile care stau la baza prevenirii conflictului de interese în
exercitarea demnităților publice și funcțiilor publice100 sunt: imparțialitatea,
integr itatea, transparența deciziei și supremația interesului public , iar prin
incriminarea faptei de conflict de interese, legiuitorul a urmărit să ocrotească relațiile
sociale referitoare la buna desfășurare a activității funcționarului public, activitate care
presupune o comportare corectă a celui ce exercită o activitate în cadrul unei autorități
publice, instituții publice etc.
Relațiile sociale cu privire la corectitudinea funcționarilor publici în îndeplinirea
atribuțiunilor de serviciu presupun și abține rea acestora de la luarea oricărei decizii de
natură să le confere acestora, ori unei terțe persoane, direct sau indirect, un anumit
100 În conformitate cu prevederile art.71 din Legea nr. 161/200 3 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței
în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției.
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
85 avantaj, fiind exclusă favorizarea rudelor sau persoanelor cu care aceștia au interese
comune.
Astfel, în ceea ce privește prevenția conflictelor de interese în achizițiile
publice este necesar ca persoanele cu funcții de decizie să manifeste un
comportament etic și corect, îndeplinindu -și obligațiile legale ce le revin în situația
existenței unui potențial conflict de intere se.
II. Flux de activități privitoare la îndeplinirea atribuțiilor ce revin autorității
contractante în identificarea, prevenirea, remedierea și sancționarea conflictelor de
interese în procesul de achiziții publice, în conformitate cu legislația în domeniul
achizițiilor publice :
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Confli ctele de Interese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
86
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
87
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
88
Îndrumar pentru Autoritățile Contractante privind Conflictele de In terese în procesele de achiziții public e,
în baza legislației naționale privind achizițiile publice și a Strategiei Naționale
în domeniul Achizițiilor Publice
89
Copyright Notice
© Licențiada.org respectă drepturile de proprietate intelectuală și așteaptă ca toți utilizatorii să facă același lucru. Dacă consideri că un conținut de pe site încalcă drepturile tale de autor, te rugăm să trimiți o notificare DMCA.
Acest articol: Agreed With Anap Tt V1 [626697] (ID: 626697)
Dacă considerați că acest conținut vă încalcă drepturile de autor, vă rugăm să depuneți o cerere pe pagina noastră Copyright Takedown.
