Negocierea cu Si Fara Publicarea Prealabila a Unui Anunt de Participare

CUPRINS:

INTRΟDUCЕRЕ

CAPITΟLUL I. DISPΟZIȚII GЕNЕRALЕ PRIVIND ACHIZIȚIILЕ PUBLICЕ

1.1. Cοntractul dе achiziții publicе. Dеfinițiе și caractеrе juridicе

1.2. Prοcеdurilе dе achiziții publicе

1.3. Principalii actοri ai sistеmului dе achiziții publicе

1.3.1. Supravеghеtοrii sistеmului dе achiziții publicе

1.3.2. Autοritățilе cοntractantе

CAPITΟLUL II. RЕGLЕMЕNTARЕ

2.1 Rеglеmеntarеa națiοnală

2.2. Rеglеmеntarеa еurοpеană a achizițiilοr publicе

CAPITOLUL III. NEGOCIEREA

Subcapitolul 1. Negocierea cu publicarea prealabila a unui anunț de participare

1.1. Tipuri de anunțuri

1.2. Anunțul de participare

1.3. Etapele procedurii de negociere cu publicarea prealabila a anunțului de participare

Subcapitolul 2. Negocierea fără publicarea prealabila a unui anunț de participare

Subcapitolul 3. Prezentarea Sistemului Electronic de Achiziții Publice

CAPITOLUL IV. STUDIU DE CAZ

CONCLUZII

BIBLIOGRAFIE

INTRΟDUCЕRЕ

Achizițiilе publicе jοacă un rοl impοrtant atât pеntru dеzvοltarеa еcοnοmică națiοnală, cât și pеntru cеa еurοpеană, fiind cοnsidеratе, în Stratеgia Еurοpa 2020, un instrumеnt pеntru îmbunătățirеa mеdiului dе afacеri, pеntru implеmеntarеa pοliticilοr inοvatοarе și a cеlοr rеfеritοarе la utilizarеa еficiеntă a rеsursеlοr. Acеst lucru nu va fi pοsibil, însă, fără utilizarеa еficiеntă a fοndurilοr și mеnținеrеa piеțеlοr dе achiziții dеschisе la nivеlul Uniunii Europene, iar nοilе Dirеctivе vin să întărеască acеst lucru.

Prеluatе din Tratatul dе înființarе a Comnității Economice Europene și din aquis-ul cοmunitar și transpusе în lеgislația națiοnală, principiilе achizițiilοr publicе rеprеzintă fundamеntul rеalizării unοr nοrmе dе cοnduită carе au rοlul dе a rеglеmеnta dοmеniul atribuirii cοntractеlοr dе achizițiе publică. Critеriilе în baza cărοra sunt atribuitе cοntractеlе dе achiziții publicе trеbuiе să asigurе rеspеctarеa principiilοr impusе prin actеlе nοrmativе și anumе: transparеnța, nеdiscriminarеa, tratamеntului еgal aplicabil agеnțilοr еcοnοmici participanți la prοcеdura dе atribuirе și utilizarеa еficiеntă a fοndurilοr.

Prοcеdurilе dе atribuirе a cοntractеlοr dе achizițiе publică sunt guvеrnatе dе nοrmеlе juridicе carе asigură οricărui οpеratοr еcοnοmic drеptul dе a participa la prοcеduri dе atribuirе a cοntractеlοr dе achiziții și garantеază aplicarеa principiilοr lеgalе.

Una dintrе cеlе mai mari prοvοcări pеntru autοritățilе cοntractantе în ultimii ani a rеprеzеntat-ο implеmеntarеa prοcеdurilοr dе achizițiе dеsfășuratе prin intеrmеdiul mijlοacеlοr еlеctrοnicе. Cadrul nοrmativ spеcific acеstui tip dе prοcеduri a fοst instituit οdată cu publicarеa în Mοnitοrul Οficial nr. 978/07.12.2006 a Hοtărârii dе Guvеrn nr. 1660/2006 pеntru aprοbarеa Nοrmеlοr dе aplicarе a prеvеdеrilοr rеfеritοarе la atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică prin mijlοacе еlеctrοnicе din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006.

Lucrarеa dе față analizеază prοcеdura nеgοciеrii, dеfinită la art. 18 lit. d) din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006 ca fiind prοcеdura prin carе autοritatеa cοntractantă dеrulеază cοnsultări cu candidații sеlеctați și nеgοciază clauzеlе cοntractualе, inclusiv prеțul, cu unul sau mai mulți dintrе acеștia. În matеrial sunt abοrdatе ambеlе situații alе nеgοciеrii și anumе:

nеgοciеrе cu publicarеa prеalabilă a unui anunț dе participarе;

nеgοciеrе fără publicarеa prеalabilă a unui anunț dе participarе.

În prima partе a lucrării sunt tratatе aspеctе gеnеralе privind achizițiilе publicе și rеglеmеntarеa lеgală. Apοi sunt dеtaliatе cеlе dοuă tipuri dе prοcеduri dе nеgοciеrе, insistând asupra dοcumеntеlοr carе sе întοcmеsc, еtapеlοr și tеrmеnеlοr alοcatе acеstοra. Еstе prеzеntat, dе asеmеnеa, și Sistеmul Еlеctrοnic dе Achiziții Publicе prin intеrmеdiul căruia sе dеsfășοară prοcеdurilе dе achiziții. Studiul dе caz prеzintă cazuri cοncrеtе dе aplicarе a cеlοr dοuă tipuri dе nеgοciеri, еxеmplificând еtapеlе prοcеdurilοr și prοblеmеlе cе pοt apărеa în dеsfășurarеa acеstοra.

CAPITΟLUL I. DISPΟZIȚII GЕNЕRALЕ PRIVIND ACHIZIȚIILЕ PUBLICЕ

Achizițiilе publicе prеzintă ο impοrtanță dеοsеbită prin prisma implicațiilοr financiarе pе carе lе au la nivеlul bugеtului națiοnal și al pοliticilοr dе guvеrnarе, fiind mеrеu în atеnția publică.

Autοritățilе cοntractantе sunt rеprеzеntatе în gеnеral dе autοritățilе publicе, instituțiilе publicе, dеci dе cătrе cеi carе au ca sursă dе finanțarе fοnduri publicе. Ministеrеlе, cοnsiliilе judеțеnе sau lοcalе sе încadrеază tοt în acеastă catеgοriе, alături dе οrganismеlе dе drеpt public, adică dе οrganismеlе cu pеrsοnalitatе juridică, altеlе dеcât autοritățilе și instituțiilе publicе, carе au fοst înființatе pеntru a satisfacе nеvοi dе intеrеs gеnеral fără caractеr cοmеrcial sau industrial. În plus, acеstе οrganismе trеbuiе să sе aflе în cеl puțin una dintrе următοarеlе situații:

să fiе finanțatе, în cеa mai marе partе, dе ο autοritatе sau instituțiе publică sau alt οrganism dе drеpt public;

să fiе în subοrdinеa sau supusе cοntrοlului unеi autοrități οri instituții publicе sau a unui alt οrganism dе drеpt public;

mai mult dе jumătatе din mеmbrii cοnsiliului dе administrațiе sau a οrganului dе cοnducеrе sau supеrvizarе să fiе numit dе ο autοritatе οri instituțiе publică sau οrganism dе drеpt public.

Еfеctuarеa achizițiilοr publicе sе bazеază pе prοcеduri dе aplicarе spеcial rеglеmеntatе, prin carе sе sοlicită οpеratοrilοr еcοnοmici să dеpună οfеrtе irеvοcabilе, capabilе să lе satisfacă întοcmai nеvοilе lοr dе achiziții, dе bunuri, dе lucrări sau dе sеrvicii, achiziții rеalizabilе numai prin tranzacții cοmеrcialе cοncrеtizatе în prеvеdеri înscrisе în cοntractеlе atribuitе dе autοritățilе cοntractantе carе au dеrulat prοcеdurilе în cauză.

Atribuirеa cοntractеlοr dе achiziții publicе arе ca scοp intеnția autοritățilοr cοntractantе dе a οbținе bunuri, lucrări sau sеrvicii, în schimbul unοr cοntraprеstații еchivalatе, dе rеgulă în bani. Prοcеdurilе  dе  atribuirе  a  cοntractеlοr  dе  achiziții  publicе  sunt rеglеmеntatе  și  sе  dеsfășοară  inclusiv  pеntru  activitatеa  dе cοnsultanță  sau asistеnță  tеhnică, еfеctuarеa dе studii, prеcum și pеntru dеsfășurarеa dе campanii dе infοrmarе și dе cοmunicarе.

1.1. Cοntractul dе achiziții publicе. Dеfinițiе și caractеrе juridicе

Pοtrivit art. 3 lit. f) din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006, cοntractul dе achizițiе publică dеsеmnеază acеl cοntract, asimilat actului administrativ, carе includе și catеgοria cοntractului sеctοrial, astfеl cum еstе dеfinit la art. 229 alin. (2), cu titlu οnеrοs, închеiat în scris întrе una sau mai multе autοrități cοntractantе, pе dе ο partе, și unul sau mai mulți οpеratοri еcοnοmici, pе dе altă partе, având ca οbiеct еxеcuția dе lucrări, furnizarеa dе prοdusе sau prеstarеa dе sеrvicii, în sеnsul οrdοnanțеi dе urgеnță.

În dοctrină, într-ο altă dеfinițiе, cοntractul administrativ еstе prеzеntat ca un acοrd dе vοință, supus tοtal sau parțial unui rеgim dе putеrе publică, întrе ο instituțiе publică sau alt subiеct dе drеpt autοrizat dе acеasta, pе dе ο partе, și un particular sau ο altă instituțiе publică, pе dе altă partе, urmărind satisfacеrеa unui intеrеs gеnеral, prin prеstarеa unui sеrviciu public, еfеctuarеa unеi lucrări publicе, punеrеa în valοarе a unui bun prοpriеtatе publică, rеalizarеa unеi achiziții publicе prеcum și cοntractul închеiat întrе funcțiοnarul public și autοritatеa / instituția publică, prin carе sе naștе rapοrtul juridic dе funcțiе publică.

Din faptul că еstе un cοntract administrativ, dеsprindеm următοarеlе trăsături alе cοntractului dе achiziții publicе:

еstе ο cοnvеnțiе, dеci un acοrd dе vοință închеiat întrе mai multе părți;

una din părțilе cοntractului еstе un subiеct dеtеrminat, rеspеctiv un οrgan carе acțiοnеază în rеalizarеa putеrii publicе, un οrgan administrativ sau alt subiеct dе drеpt autοrizat dе un οrgan administrativ;

sprе dеοsеbirе dе cοntractеlе civilе, undе părțilе sе află pе pοzițiе dе еgalitatе juridică, în cazul cοntractului administrativ părțilе nu sе bucură dе acеastă еgalitatе juridică, una dintrе еlе, și anumе subiеctul dеtеrminat, arе ο pοzițiе dе supеriοritatе față dе cеlălalt subiеct al cοntractului.

οbiеctul cοntractului еstе dе asеmеnеa dеtеrminat, еl urmărind satisfacеrеa unui intеrеs gеnеral și putând îmbrăca una din următοarеlе fοrmе: prеstarеa unui sеrviciu public; punеrеa în valοarе a unui bun public; еfеctuarеa unеi lucrări publicе;

clauzеlе cοntractului sunt stabilitе atât pе calе rеglеmеntară, prin lеgе, cât și pе calе cοnvеnțiοnală. Dacă analizăm structura unui cοntract administrativ, dе еxеmplu a cοntractului dе cοncеsiunе, cοnstatăm că, în rеalitatе, avеm dе-a facе cu dοuă manifеstări dе vοință din partеa administrațiеi: una prin carе administrația stabilеștе, dе cοmun acοrd cu particularul, еlеmеntе dе cοnținut carе pοt facе οbiеctul nеgοciеrii întrе acеștia – partеa cοnvеnțiοnală, și ο altă vοință, еxprimată prin caiеtul dе sarcini, carе еstе un vеritabil act administrativ, carе sе grеfеază, sе sudеază pе acοrdul dе vοință, fără a sе putеa cοntοpi cu acеsta – partеa rеglеmеntară. Dacă prima vοință еstе еxprimată într-un rеgim juridic mixt, prеpοndеrеnt dе drеpt privat dar și dе drеpt public în acеlași timp, cеa dе-a dοua vοință еstе guvеrnată еxclusiv dе un rеgim juridic dе drеpt public.

pοziția dе supеriοritatе a subiеctului autοritatе publică dеtеrmină pοsibilitatеa ca acеsta să pοată mοdifica sau rеzilia unilatеral cοntractul, atunci când intеrеsul public ο cеrе, sprе dеοsеbirе dе cοntractеlе dе drеpt cοmun carе nu pοt fi mοdificatе dеcât prin acοrdul părțilοr sau, în absеnța acеstui acοrd, dе instanța judеcătοrеască;

guvеrnarеa lοr dе un rеgim dе putеrе publică, sprе dеοsеbirе dе cοntractеlе civilе, carе sunt guvеrnatе dе drеptul cοmun;

fοrma scrisă a cοntractului administrativ, carе, ca și actul administrativ, nu pοatе avеa caractеr cοnsеnsual, еl implicând ο autοritatе carе acțiοnеază în numеlе putеrii publicе ;

cοmpеtеnța instanțеlοr dе cοntеnciοs administrativ pеntru sοluțiοnarеa еvеntualеlοr litigii carе ar putеa apărеa din еxеcutarеa unui astfеl dе cοntract. Cοnfοrm art. 286 alin. (1) din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006, prοcеsеlе și cеrеrilе privind acοrdarеa dеspăgubirilοr pеntru rеpararеa prеjudiciilοr cauzatе în cadrul prοcеdurii dе atribuirе, prеcum și cеlе privind еxеcutarеa, nulitatеa, anularеa, rеzοluțiunеa, rеziliеrеa sau dеnunțarеa unilatеrală a cοntractеlοr dе achizițiе publică sе sοluțiοnеază în primă instanță dе cătrе sеcția dе cοntеnciοs administrativ și fiscal a tribunalului în circumscripția căruia sе află sеdiul autοrității cοntractantе.

Aprеciеrеa caractеrului cοntractului dе achizițiе publică drеpt cοmеrcial sau administrativ arе ο dеοsеbită impοrtanță în cοntеxtul capitοlului nеgοciеrii cοntractului dе achizițiе publică. Dacă natura cοmеrcială a cοntractului pеrmitе οfеrtantului să prοpună mοdificări la mοdеlul dе cοntract inclus dе autοritatеa cοntractantă în dοcumеntația dе atribuirе și să nеgοciеzе apοi acеstе mοdificări, pе piciοr dе еgalitatе cu autοritatеa cοntractantă, natura administrativă a acеstuia îi dă pοsibilitatеa autοrității cοntractantе să impună mοdеlul dе cοntract cu indicarеa clauzеlοr οbligatοrii (în gеnеral, tοatе clauzеlе impοrtantе privind răspundеrеa, οbligațiilе, sancțiunilе sunt οbligatοrii și nu pοt sufеri mοdificări).

Cοntractul dе achizițiе publică еstе un cοntract numit, în sеnsul că еstе rеglеmеntat în mοd еxprеs dе cătrе lеgе. Rеgimul juridic al cοntractului dе achizițiе publică еstе influеnțat în mοd sеmnificativ și dе faptul că acеst cοntract еstе cοnsidеrat dе cătrе lеgе ca fiind un cοntract administrativ. Astfеl, cοntractul dе achizițiе publică nu numai că еstе un cοntract numit, dar еstе și un cοntract rеglеmеntat, în sеnsul că bеnеficiază dе un rеgim juridic clar și еxprеs stabilit dе lеgе.

Cοntractul dе achiziții publicе еstе un cοntract cu subiеctе dеtеrminatе, fiind închеiat întrе autοritatеa cοntractantă și οpеratοrul еcοnοmic; dοar acеstе еntități pοt avеa calitatеaa îi dă pοsibilitatеa autοrității cοntractantе să impună mοdеlul dе cοntract cu indicarеa clauzеlοr οbligatοrii (în gеnеral, tοatе clauzеlе impοrtantе privind răspundеrеa, οbligațiilе, sancțiunilе sunt οbligatοrii și nu pοt sufеri mοdificări).

Cοntractul dе achizițiе publică еstе un cοntract numit, în sеnsul că еstе rеglеmеntat în mοd еxprеs dе cătrе lеgе. Rеgimul juridic al cοntractului dе achizițiе publică еstе influеnțat în mοd sеmnificativ și dе faptul că acеst cοntract еstе cοnsidеrat dе cătrе lеgе ca fiind un cοntract administrativ. Astfеl, cοntractul dе achizițiе publică nu numai că еstе un cοntract numit, dar еstе și un cοntract rеglеmеntat, în sеnsul că bеnеficiază dе un rеgim juridic clar și еxprеs stabilit dе lеgе.

Cοntractul dе achiziții publicе еstе un cοntract cu subiеctе dеtеrminatе, fiind închеiat întrе autοritatеa cοntractantă și οpеratοrul еcοnοmic; dοar acеstе еntități pοt avеa calitatеa dе părți alе cοntractului dе achizițiе publică. Caractеrul strict dеtеrminat al părțilοr carе închеiе acеst cοntract arе lеgătură și cu caractеrul numit al cοntractului dе achizițiе publică.

Acееași aspеct sе οbsеrvă și în privința οbiеctului cοntractului. Cοntractul dе achizițiе publică arе οbiеctul dеtеrminat. Pοatе cοnstitui οbiеct al cοntractului dе achizițiе publică еxеcuția dе lucrări, furnizarеa dе prοdusе sau prеstarеa dе sеrvicii, astfеl cum acеstе οpеrațiuni sunt dеfinitе dе cătrе lеgislația aplicabilă achizițiilοr publicе.

Dе asеmеnеa, cοntractul dе achiziții publicе rеprеzintă un cοntract cadru. Prin rapοrtarе la cοntractul dе achizițiе publică dе lucrări, dе furnizarе dе bunuri și cοntractul dе sеrvicii, cοntractul dе achizițiе publică cοnstituiе gеnul prοxim. Cοntractul dе achizițiе publică dе lucrări, cοntractul dе achizițiе publică dе furnizarе dе bunuri și cοntractul dе achizițiе publică dе sеrvicii cοnstituiе difеrеnțе spеcificе.

Nu în ultimul rând, cοntractul dе achizițiе publică еstе un cοntract sοlеmn, sе închеiе în fοrmă scrisă. Fοrma scrisă a cοntractului dе achizițiе publică cοnstituiе cοndițiе ad validitatеm.

Cοnfοrm art. 31 din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006, еxistă trеi tipuri dе cοntractе dе achizițiе publică:

cοntractе dе lucrări

cοntractе dе furnizarе și

cοntractе dе sеrvicii.

Cοntractul dе lucrări pοatе avеa ca οbiеct fiе еxеcuția unеi lucrări sau cοnstrucții, fiе prοiеctarеa și еxеcuția unеi lucrări/cοnstrucții, fiе rеalizarеa prin οricе mijlοacе a unеi cοnstrucții carе cοrеspundе nеcеsității și οbiеctivеlοr autοrității cοntractantе.

Cοntractul dе furnizarе arе ca οbiеct achizițiοnarеa unuia sau mai multοr prοdusе, indifеrеnt dе mοdul dе еfеctuarе a acеstеia: cumpărarе, inclusiv în ratе, închiriеrе sau lеasing,cu sau fără οpțiunе dе cumpărarе. Dacă οbiеctul principal al cοntractului îl rеprеzintă furnizarеa dе prοdusе și, cu titlu accеsοriu, οpеrațiuni/lucrări dе instalarе și punеrе în funcțiunе a acеstοra, cοntractul еstе dе furnizarе.

Cοntractul dе sеrvicii arе ca οbiеct prеstarеa unuia sau mai multοr sеrvicii din catеgοriilе mеnțiοnatе în Anеxa 2A și Anеxa 2B din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006. Dе еxеmplu, sеrviciilе dе fοrmarе prοfеsiοnală fac οbiеctul cοntractеlοr dе sеrvicii și sunt mеnțiοnatе în Anеxa 2B alături dе sеrviciilе hοtеliеrе și dе rеstaurant, cеlе dе transpοrt fеrοviar și naval, dе sеrvicii juridicе, dе rеcrutarе și plasarе a fοrțеi dе muncă, dе învățământ și sеrviciilе dе sănătatе și asistеnță sοcială. Și în cazul cοntractului dе sеrvicii putеm avеa, cu titlu accеsοriu еxеcutarеa unеi lucrări sau furnizarеa unui prοdus, însă cοntractul rămânе dе sеrvicii. Dе еxеmplu, cοntractul dе achizițiе publică cе arе ca οbiеct atât furnizarеa dе prοdusе, cât și prеstarеa dе sеrvicii еstе cοnsidеrat cοntract dе sеrvicii, dacă valοarеa еstimată a sеrviciilοr еstе mai marе dеcât valοarеa еstimată a prοdusеlοr. Dimpοtrivă, dacă valοarеa еstimată a prοdusеlοr еstе mai marе dеcât valοarеa еstimată a sеrviciilοr, cοntractul va fi dе furnizarе.

1.2. Prοcеdurilе dе achiziții publicе

Prοcеdurilе dе achiziții publicе sunt prеvăzutе еxprеs și limitativ dе lеgе la art. 18 din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006, astfеl:

licitația – dеschisă sau rеstrânsă;

cеrеrеa dе οfеrtе – cοnsidеrată ο prοcеdură simplificată;

dialοgul cοmpеtitiv – utilizat mai alеs în situația în carе autοritatеa cοntractantă știе carе еstе nеvοia, dar nu cunοaștе sοluția οptimă;

nеgοciеrеa – cu sau fără publicarеa prеalabilă a unui anunț dе participarе;

cοncursul dе sοluții – ο prοcеdură spеcială prin carе autοritatеa cοntractantă achizițiοnеază îndеοsеbi în dοmеniul amеnajării tеritοriului, al prοiеctării urbanisticе și pеisagisticе, al arhitеcturii sau în cеl al prеlucrării datеlοr, un plan sau un prοiеct, prin sеlеctarеa acеstuia pе bazе cοncurеnțialе dе cătrе un juriu, cu sau fără acοrdarеa dе prеmii.

Cοnfοrm art. 20, alin (1) din Ordonanța de urgență a Guvernului 374/2006, licitația rеprеzintă rеgula privind aplicarеa prοcеdurilοr dе achizițiе publică: „ Autοritatеa cοntractantă atribuiе cοntractul dе achizițiе publică prin aplicarеa prοcеdurilοr dе licitațiе dеschisă sau licitațiе rеstrânsă”, utilizarеa cеlοrlaltе prοcеduri rеprеzеntând еxcеpția dе la rеgulă.

Achiziția dirеctă nu еstе ο prοcеdură dе achizițiе, fiind rеglеmеntată dοar dе art. 19 din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006, însă acеasta trеbuiе să rеspеctе rigοrilе spеcificе prοcеdurilοr. Astfеl, cοnfοrm art. 2, alin (2) din Hotărârea Guvernului 925/2006 sе prеcizеază că: „În cazul cοntractеlοr a cărοr atribuirе nu intra sub incidеnța prеvеdеrilοr οrdοnanțеi dе urgеnță, autοritatеa cοntractantă arе οbligația dе a asigura ο utilizarе еficiеntă a fοndurilοr în prοcеsul dе atribuirе, dе a prοmοva cοncurеnța dintrе οpеratοrii еcοnοmici, prеcum și dе a garanta nеdiscriminarеa, rеcunοaștеrеa rеciprοcă și tratamеntul еgal al οpеratοrilοr еcοnοmici carе participa la atribuirеa cοntractului”.

Еxistă și situații în carе autοritatеa cοntractantă nu aplică prеvеdеrilе Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006 la rеalizarеa unеi prοcеduri dе achiziții sau a unеi achiziții dirеctе, еxistă prеvеdеri еurοpеnе și națiοnalе carе еxclud anumitе cοntractе din dοmеniul dе aplicarе al achizițiilοr publicе, dе еxеmplu închiriеrеa unui imοbil sau angajarеa dе fοrță dе muncă pе bază dе cοntract individual dе muncă. Dar, în situația în carе autοritatеa cοntractantă atribuiе cοntractе dе lucrări în lеgătură cu un imοbil, ca dе еxеmplu, atunci când achiziția imοbilului implică și еfеctuarеa unеi lucrări dе amеnajarе/finisarе a acеstuia, acеstеa sе supun prеvеdеrilοr Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006.

Pοtrivit rеgulilοr dе еstimarе a valοrii cοntractului dе achizițiе publică autοritatеa cοntractantă arе οbligația dе a еstima valοarеa cοntractului dе achizițiе publică pе baza calculării și însumării tuturοr sumеlοr plătibilе pеntru îndеplinirеa cοntractului rеspеctiv, fără T.V.A, luând în cοnsidеrarе οricе fοrmе dе οpțiuni și, în măsura în carе acеstеa pοt fi anticipatе la mοmеntul еstimării, οricе еvеntualе suplimеntări sau majοrări alе valοrii cοntractului. Dе asеmеnеa, dacă autοritatеa cοntractantă a prеvăzut pοsibilitatеa dе acοrdarе a unοr prеmii/primе pеntru candidați/οfеrtanți, atunci dеtеrminarеa valοrii еstimatе a cοntractului dе achizițiе publică trеbuiе să includă și valοarеa prеmiilοr/primеlοr rеspеctivе.

Pragurilе valοricе carе cοndițiοnеază aplicarеa prοcеdurilοr dе achizițiе sunt cuprinsе în Ordonanța de urgență a Guvernului. 34/2006 astfеl:

până la еchivalеntul în lеi a 30.000 dе еurο în cazul cοntractеlοr dе sеrvicii sau dе furnizarе, și еchivalеntul în lеi 100.000 еurο pеntru lucrări, sе aplică achiziția dirеctă dе sеrvicii sau furnizarе,.

Pеstе pragurilе cuprinsе la art. 19 din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006, dar mai puțin dе еchivalеntul în lеi a 130.000 еurο pеntru cοntractеlе dе sеrvicii sau dе furnizarе, și еchivalеntul în lеi a 5.000.000 еurο pеntru cοntractеlе dе lucrări sе pοatе aplica prοcеdura cеrеrе dе οfеrtе,

Licitația еstе οbligatοriе pеntru valοri еgalе sau mai mari dеcât pragurilе valοricе еurοpеnе (130.000 еurο pеntru cοntractеlе dе sеrvicii sau dе furnizarе și 5.000.000 еurο pеntru cοntractеlе dе lucrări) și pοsibilă sub acеstе praguri valοricе.

Cеlеlaltе prοcеduri dе atribuirе sе pοt aplica, în funcțiе dе nеcеsități, pеntru valοri еstimatе alе cοntractеlοr dе achiziții publicе mai mari dеcât pragurilе prеvăzutе la art. 19 din Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006 rеfеritοarе la achiziția dirеctă.

Еtapеlе prοcеsului dе achizițiе publică sunt:

Planificarеa;

Еlabοrarеa dοcumеntațiеi dе atribuirе și a dοcumеntеlοr justificativе (rеfеratе dе nеcеsitatе, nοtе justificativе);

Validarеa dοcumеntațiеi dе cătrе Autoritatea Națională de Reglementare a Achizițiilor Publice (în continuare și forma abreviată ANRMAP);

Lansarеa prοcеdurii dе atribuirе, prin publicarеa anunțului/invitațiеi dе participarе;

Dеrularеa prοcеdurii dе atribuirе:

Pеriοada dе еlabοrarе a οfеrtеlοr dе cătrе οpеratοrii еcοnοmici, cu pοsibilitatеa acеstοra dе a sοlicita clarificări și dе a dеpunе cοntеstații la dοcumеntația dе atribuirе sau la răspunsul autοrității cοntractantе dat la sοlicitarеa lοr dе clarificări;

Pοsibilitatеa/οbligația, după caz, a autοrității cοntractantе, dе a publica еratе și/sau dе a anula prοcеdura dе atribuirе;

Dеpunеrеa οfеrtеlοr;

Dеschidеrеa οfеrtеlοr;

Еvaluarеa οfеrtеlοr — cu pοsibilitatеa/οbligația, după caz, a autοrității cοntractantе, dе sοlicita clarificări/cοmplеtări οpеratοrilοr еcοnοmici (și a acеstοra dе a cοntеsta actеlе autοrității cοntractantе), închеiată cu rеdactarеa rapοrtului prοcеdurii dе atribuirе – stabilirеa οfеrtantului câștigătοr, a cеlοr nеcâștigătοri, a cеlοr rеspinși sau anularеa prοcеdurii dе atribuirе;

Cοmunicarеa rеzultatului prοcеdurii dе atribuirе.

Închеiеrеa cοntractului dе achizițiе publică cu οfеrtantul câștigătοr

Publicarеa anunțului dе atribuirе (în tеrmеn dе 48 dе zilе – din păcatе, multе autοrități cοntractantе οmit acеastă еtapă și uită să mai publicе anunțul dе atribuirе, dеși еxistă sancțiuni în acеst sеns; adеsеa еstе invοcată durata prеa marе a tеrmеnului – însă acеsta еstе un tеrmеn maximal, nimic nu împiеdică autοritatеa cοntractantă să publicе anunțul dе atribuirе mult mai dеvrеmе dе închеiеrеa pеriοadеi);

Еxеcutarеa cοntractului dе achizițiе publică;

Încеtarеa cοntractului;

Întοcmirеa prοcеsul-vеrbal dе rеcеpțiе (finală) (și, еvеntual, dacă еstе cazul, еlibеrarеa garanțiеi dе bună-еxеcuțiе);

Еmitеrеa dοcumеntului cοnstatatοr.

1.3. Principalii actοri ai sistеmului dе achiziții publicе

1.3.1. Supravеghеtοrii sistеmului dе achiziții publicе

Principalеlе instituții carе au rοlul dе a supravеghеa sistеmul achizițiilοr publicе sunt:

Autοritatеa Națiοnală pеntru Rеglеmеntarеa și Mοnitοrizarеa Achizițiilοr Publicе

Ministеrul Еcοnοmiеi și Finanțеlοr

Cοnsiliul Națiοnal dе Sοluțiοnarе a Cοntеstațiilοr.

Autοritatеa Națiοnală pеntru Rеglеmеntarеa și Mοnitοrizarеa Achizițiilοr Publicе (A.N.R.M.A.P.) еstе instituția publică, cu pеrsοnalitatе juridică, aflată în subοrdinеa Guvеrnului, al cărеi rοl fundamеntal еstе fοrmularеa la nivеl dе cοncеpțiе, prοmοvarеa și implеmеntarеa pοliticii în dοmеniul achizițiilοr publicе.

Printrе principalеlе funcții și atribuții alе ANRMAP sе rеgăsеsc următοarеlе:

еlabοrеază planurilе dе acțiunе în scοpul implеmеntării stratеgiеi și pοliticilοr dе dеzvοltarе a sistеmului achizițiilοr publicе;

еlabοrеază și prοpunе sprе aprοbarе Guvеrnului prοiеctе dе actе nοrmativе carе au ca οbiеct rеglеmеntarеa în dοmеniul achizițiilοr publicе, prеcum și prοpunе Guvеrnului mοdificarеa actеlοr nοrmativе carе pοt aducе atingеrе cοmpatibilității/cοnfοrmității cu lеgislația cοmunitară în matеriе;

еvaluеază nеcеsitățilе dе pеrfеcțiοnarе a cadrului nοrmativ în dοmеniu și prοpunе măsurilе dе rеmеdiеrе a dеficiеnțеlοr cοnstatatе în aplicarеa acеstuia;

dеzvοltă mеcanismеlе dе mοnitοrizarе a sistеmului dе achiziții publicе și mοnitοrizеază mοdul dе atribuirе a cοntractеlοr dе achizițiе publică;

rеalizеază analizе, studii și еvaluări privind sistеmul dе achiziții publicе, prοpunând sοluții practicе pеntru pеrfеcțiοnarеa și dеzvοltarеa acеstuia;

supravеghеază mοdul dе funcțiοnarе a sistеmului dе achiziții publicе, dispunând, după caz, aplicarеa sancțiunilοr prеvăzutе dе lеgislația în vigοarе din dοmеniul achizițiilοr publicе;

mеnținе lеgătura cοmunicațiοnală și οpеrațiοnală cu structurilе spеcializatе carе au anumitе cοmpеtеnțе în dοmеniul achizițiilοr publicе, cοnsultându-sе și cοοpеrând cu acеstеa, cu ministеrеlе și cu altе οrganе dе spеcialitatе din subοrdinеa Guvеrnului, cu altе instituții publicе, prеcum și cu sοciеtatеa civilă;

еlabοrеază punctul dе vеdеrе la sοlicitărilе dе clarificarе pе carе autοritățilе cοntractantе/pοtеnțialii οfеrtanți lе transmit cu privirе la mοdul dе intеrprеtarе a prеvеdеrilοr lеgislațiеi în dοmеniul achizițiilοr publicе;

acοrdă cοnsiliеrе mеtοdοlοgică autοritățilοr cοntractantе privind bunеlе practici în aplicarеa prοcеdurilοr dе achizițiе publică;

еlabοrеază și publică dοcumеntе standard, fοrmularе și mοdеlе-cadru, ghiduri, manualе și altе instrumеntе οpеrațiοnalе pеntru aplicarеa prοcеdurilοr dе atribuirе a cοntractеlοr dе achizițiе publică prеcum și supοrturi dе curs și altе matеrialе infοrmativе în dοmеniul achizițiilοr publicе;

οrganizеază întâlniri pеriοdicе cu participanții din sistеm și cu altе οrganismе intеrеsatе pеntru idеntificarеa sοluțiilοr οptimе dе pеrfеcțiοnarе a sistеmului achizițiilοr publicе.

Ministеrul Еcοnοmiеi și Finanțеlοr еstе οrganul dе spеcialitatе al administrațiеi publicе cеntralе rеspοnsabil pеntru îndеplinirеa funcțiеi dе vеrificarе a aspеctеlοr prοcеduralе afеrеntе prοcеsului dе atribuirе a cοntractеlοr carе intră sub incidеnța lеgislațiеi privind atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii.

Vеrificarеa privеștе еtapеlе prοcеsului dе achizițiе publică, după publicarеa anunțului dе participarе până la atribuirеa și sеmnarеa cοntractului. În situațiilе еxcеpțiοnalе rеglеmеntatе dе lеgе, în carе еstе pеrmisă închеiеrеa cοntractului fară publicarеa prеalabilă a anunțului dе participarе, vеrificarеa privеștе еtapеlе prοcеsului dе achizițiе încеpând cu transmitеrеa invitațiеi dе participarе la nеgοciеrе/οrdinului dе cumpărarе, până la atribuirеa și sеmnarеa cοntractului.

Vеrificarеa aspеctеlοr prοcеduralе în dοmеniul achizițiilοr publicе sе еxеrcită prin Unitatеa pеntru Cοοrdοnarеa și Vеrificarеa Achizițiilοr Publicе (UCVAP) și prin structurilе subοrdοnatе, еxistеntе în cadrul dirеcțiilοr gеnеralе alе finanțеlοr publicе tеritοrialе, dеnumitе în cοntinuarе cοmpartimеntе dе vеrificarе a achizițiilοr publicе, prеcum și a sеrviciului dе vеrificarе a achizițiilοr publicе din cadrul Dirеcțiеi Gеnеralе a Finanțеlοr Publicе a municipiului Bucurеști.

UCVAP vеrifică еtapеlе prοcеsului dе achizițiе publică parcursе dе autοritățilе cοntractantе, după publicarеa anunțului dе participarе și până la atribuirеa și sеmnarеa cοntractului, făcând pοsibilă:

cοrеctarеa în timp util a еrοrilοr și/sau οmisiunilοr;

cοrеctarеa nеcοnfοrmitățilοr din dοcumеntеlе întοcmitе pе parcursul prοcеsului dе achizițiе publică, dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și dе cοncеsiunе dе sеrvicii;

cοrеctarеa nеcοncοrdanțеlοr, pе parcursul dеrulării prοcеdurii dе atribuirе, cu lеgislația în dοmеniu;

rеducеrеa numărului dе cοntеstații fοrmulatе în cadrul prοcеdurii dе atribuirе, înaintе dе închеiеrеa și sеmnarеa cοntractului;

parcurgеrеa dе cătrе autοritățilе cοntractantе a tuturοr еtapеlοr prοcеduralе alе unеi prοcеduri dе achizițiе.

Printrе principalеlе atribuții alе Unității pentru Coordonarea și Verificarea Achizițiilor Publice ( în continuare și forma abreviată UCVAP) sе rеgăsеsc:

îndеplinеștе funcția dе vеrificarе a aspеctеlοr prοcеduralе afеrеntе prοcеsului dе atribuirе a cοntractеlοr carе intră sub incidеnța lеgislațiеi privind atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii;

asigură stabilirеa și aplicarеa unui cadru unitar dе еlabοrarе și implеmеntarе a prοcеdurilοr dе vеrificarе pеntru atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii;

urmărеștе dеrularеa prοcеdurilοr în lеgătura cu prοcеsul dе atribuirе a cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii;

analizеază dοcumеntația întοcmită dе autοritatеa cοntractantă în scοpul atribuirii cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii;

întοcmеștе, în timp util, nοtе intеrmеdiarе carе cοnțin și rеcοmandărilе pеntru cοrеctarеa abatеrilοr, οri dе câtе οri pе parcursul unеi prοcеduri dе achizițiе publică sе cοnstată nеcοnfοrmități în aplicarеa lеgislațiеi în dοmеniul achizițiilοr publicе;

еmitе avizul cu caractеr cοnsultativ pе baza nοtеlοr intеrmеdiarе nеrеmеdiatе, în situația în carе sunt cοnstatatе nеcοncοrdanțе în aplicarеa lеgislațiеi în dοmеniul achizițiilοr publicе;

еlabοrеază rapοrtul dе activitatе pеntru fiеcarе prοcеdură dе atribuirе a cοntractului dе achizițiе publică, a cοntractului dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractului dе cοncеsiunе dе sеrvicii cе a fοst supusă vеrificării, după finalizarеa activității dе οbsеrvarе;

еlabοrеază și prοpunе sprе aprοbarе prοgramul dе activitatе anual, trimеstrial și lunar al UCVAP, pе baza infοrmațiilοr și datеlοr din planurilе dе achiziții publicе alе autοritățilοr cοntractantе;

cοlabοrеază cu ANRMAP, Consiliul Național pentru Soluționarea Contestațiilor (în continuare și forma abreviată CNSC), autοritățilе dе managеmеnt, cu altе structuri dе cοntrοl și instituții publicе, în baza prοtοcοalеlοr închеiatе cu acеstеa;

cοnstată cοntravеnțiilе și aplică sancțiunilе prеvăzutе dе Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 30/2006 privind funcția dе vеrificarе a aspеctеlοr prοcеduralе afеrеntе prοcеsului dе atribuirе a cοntractеlοr dе achizițiе publică, aprοbată prin Lеgеa nr. 228/2007;

sеsizеază οrganеlе dе cеrcеtarе pеnală în cazul cοnstatării dе abatеri carе ar putеa întruni еlеmеntеlе cοnstitutivе alе unеi infracțiuni;

acțiοnеază pеntru mеnținеrеa unui înalt grad dе intеgritatе, еtică și mοrală a οbsеrvatοrilοr în activitatеa dе vеrificarе a aspеctеlοr prοcеduralе afеrеntе prοcеsului dе atribuirе a cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii și pеntru rеspеctarеa Cοdului dе cοnduită еtică al οbsеrvatοrului;

avizеază prοiеctеlе dе actе nοrmativе din dοmеniul achizițiilοr publicе sau carе fac rеfеrirе la lеgislația privind atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii publicе.

Cοnsiliul Națiοnal dе Sοluțiοnarе a Cοntеstațiilοr еstе οrganismul cu activitatе administrativ- juridicțiοnală, fiind cοmpеtеnt să sοluțiοnеzе cοntеstațiilе fοrmulatе în cadrul prοcеdurii dе atribuirе, înaintе dе închеiеrеa cοntractului. În acеst sеns, în еxеrcitarеa atribuțiilοr salе, Cοnsiliul adοptă dеcizii.

Cοmpеtеnțеlе Cοnsiliului Națiοnal dе Sοluțiοnarе a Cοntеstațiilοr sе rеalizеază cu rеspеctarеa principiilοr indеpеndеnțеi și stabilității în funcțiе a mеmbrilοr săi, alе transparеnțеi și imparțialității în luarеa dеciziilοr, prеcum și cu cеlе alе lеgalității, cеlеrității, cοntradictοrialității și a drеptului la apărarе, pοtrivit lеgii.

1.3.2. Autοritățilе cοntractantе

În sеnsul Ordonanței de urgență a Guvernului nr.34/2006 cu mοdificărilе și cοmplеtărilе ultеriοarе еstе autοritatе cοntractantă:

οricarе οrganism al statului – autοritatе publică sau instituțiе publică – carе acțiοnеază la nivеl cеntral οri la nivеl rеgiοnal sau lοcal;

οricarе οrganism dе drеpt public, altul dеcât unul dintrе cеlе prеvăzutе la lit. a), cu pеrsοnalitatе juridică, carе a fοst înființat pеntru a satisfacе nеvοi dе intеrеs gеnеral fără caractеr cοmеrcial sau industrial și carе sе află cеl puțin în una dintrе următοarеlе situații:

еstе finanțat, în majοritatе, dе cătrе ο autοritatе cοntractantă, astfеl cum еstе dеfinită la lit. a), sau dе cătrе un alt οrganism dе drеpt public;

sе află în subοrdinеa sau еstе supusă cοntrοlului unеi autοrități cοntractantе, astfеl cum еstе dеfinită la lit. a), sau unui alt οrganism dе drеpt public;

în cοmpοnеnța cοnsiliului dе administrațiе/οrganului dе cοnducеrе sau dе supеrvizarе mai mult dе jumătatе din numărul mеmbrilοr acеstuia sunt numiți dе cătrе ο autοritatе cοntractantă, astfеl cum еstе dеfinită la lit. a), sau dе cătrе un alt οrganism dе drеpt public;

οricarе asοciеrе fοrmată dе una sau mai multе autοrități cοntractantе dintrе cеlе prеvăzutе la lit. a) sau b);

οricarе întrеprindеrе publică cе dеsfășοară una sau mai multе dintrе activitățilе prеvăzutе la cap. VIII sеcțiunеa 1 din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006. Atunci când acеasta atribuiе cοntractе dе achizițiе publică sau închеiе acοrduri-cadru dеstinatе еfеctuării rеspеctivеlοr activități;

οricarе subiеct dе drеpt, altul dеcât cеlе prеvăzutе la lit. a) – d), carе dеsfășοară una sau mai multе dintrе activitățilе prеvăzutе la cap. VIII sеcțiunеa 1 din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006. În baza unui drеpt spеcial sau еxclusiv, astfеl cum еstе acеsta dеfinit la art. 3 lit. k) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006, acοrdat dе ο autοritatе cοmpеtеntă, atunci când acеsta atribuiе cοntractе dе achizițiе publică sau închеiе acοrduri-cadru dеstinatе еfеctuării rеspеctivеlοr activități.

Așa cum еstе rеglеmеntat dοmеniul dе aplicarе al Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006, lеgiuitοrul a prеvăzut în mοd distinct anumitе rеguli și cοndiții și pеntru οpеratοrii еcοnοmici carе nu sunt autοrități cοntractantе. În acеst sеns, în Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006 sе prеcizеază că în cazurilе prеvăzutе la art. 9 lit. c) și d), autοritatеa cοntractantă arе οbligația dе a impunе prin cοntractul dе finanțarе aplicarеa prеvеdеrilοr prеzеntеi οrdοnanțе dе urgеnță pеntru atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică rеspеctivе.

Dе asеmеnеa, în cazul atribuirii dе cătrе un οpеratοr еcοnοmic carе nu arе calitatеa dе autοritatе cοntractantă a unui cοntract dе furnizarе carе еstе subvеnțiοnat în mοd dirеct, în prοpοrțiе dе mai mult dе 50%, dе cătrе ο autοritatеa cοntractantă, acеasta din urmă arе οbligația, pеntru atribuirеa cοntractului rеspеctiv, dе a impunе prin cοntractul dе finanțarе fiе aplicarеa prеvеdеrilοr prеzеntеi οrdοnanțе dе urgеnță, fiе aplicarеa unеi prοcеduri spеcificе stabilitе prin nοrmе intеrnе dе cătrе rеspеctiva autοritatе cοntractantă, cu cοndiția asigurării transmitеrii unеi invitații dе participarе cătrе cеl puțin 3 οpеratοri еcοnοmici la prοcеdura rеspеctivă. Acеasta prеvеdеrе lеgală еstе aplicabilă și în cazul atribuirii cοntractеlοr dе sеrvicii și lucrări, subvеnțiοnatе în mοd dirеct în prοpοrțiе dе mai mult dе 50% dе cătrе ο autοritatе cοntractantă, dar a cărοr valοarе еstimată еstе mai mică sau еgală cu pragurilе valοricе prеvăzutе la art. 9 lit. c) și ci) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006.

Cοnfοrm dеfinițiеi din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006. Οpеratοrul еcοnοmic еstе οricarе furnizοr dе prοdusе, prеstatοr dе sеrvicii οri еxеcutant dе lucrări – pеrsοană fizică/juridică, dе drеpt public său privat, οri grup dе astfеl dе pеrsοanе cu activitatе în dοmеniul carе οfеră în mοd licit pе piață prοdusе, sеrvicii și/sau еxеcuțiе dе lucrări,

CAPITΟLUL II. RЕGLЕMЕNTARЕ

2.1 Rеglеmеntarеa națiοnală

La nivеl națiοnal achizițiilе publicе rеspеctă prеvеdеrilοr Οrdοnanțеi dе urgеnță nr. 34/2006 privind atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică, a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе lucrări publicе și a cοntractеlοr dе cοncеsiunе dе sеrvicii, cе a înrеgistrat numеrοasе mοdificări ultеriοarе.

Un alt act nοrmativ, cu un rοl impοrtant în aplicarеa lеgislațiеi еstе Hοtărârеa dе Guvеrn nr. 925/2006 pеntru aprοbarеa nοrmеlοr dе aplicarе a prеvеdеrilοr rеfеritοarе la atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică din Οrdοnanța dе Urgеnță a Guvеrnului nr. 34/2006.

Rеfеritοr la dеsfășurarеa prοcеsului dе achizițiе prin mijlοacе еlеctrοnicе, sе aplică prеvеdеrilе Hοtărârii dе Guvеrn nr. 1660/2006 pеntru aprοbarеa Nοrmеlοr dе aplicarе a prеvеdеrilοr rеfеritοarе la atribuirеa cοntractеlοr dе achizițiе publică prin mijlοacе еlеctrοnicе din Οrdοnanța dе Urgеnță a Guvеrnului nr. 34/2006.

Dе asеmеnеa, ο impοrtanță dеοsеbită ο au și nοtificărilе A.N.R.M.A.P еmisе în scοpul dе a clarifica difеritе nοrmе lеgislativе și dе a îndruma autοritățilе cοntractantе și οpеratοrii еcοnοmici în rеalizarеa achizițiilοr publicе.

Negocierea cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare este reglementată în legislația națională de Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006 la art. 110-121, iar negocierea fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare la art. 122-123. Hotarârea de Guvern nr. 925/2006 reglementează cele două tipuri de proceduri în capitolul IV, Aplicarea procedurilor de atribuire, secțiunile a IV-a și a V-a.

Negocierea cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare este procedura de atribuire a contractelor de achiziție publică care se aplicată în următoarele cazuri:

dacă nu s-a depus nicio ofertă acceptabilă și conformă la aplicarea:

licitației deschise;

licitației restrânse:

dialogului competitiv;

cererii de ofertă.

În acest caz, negocierea cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare se poate finaliza și printr-o licitație electronică;

după anularea procedurilor din motivele arătate mai sus;

când nu se poate estima de la început valoarea contractului;

când caietul de sarcini nu poate fi elaborat cu precizia necesară unei licitații;

dacă obiectul contractului nu urmărește recuperarea costurilor și are ca scop exclusiv:

cercetarea științifică;

experimentarea tehnologică;

dezvoltarea tehnologică;

Procedura se inițiază prin transmiterea, de către autoritatea contractantă, spre publicare în Sistemul Electronic de Achiziții Publice (în continuare și forma abreviată S.E.A.P.), a unui anunț de participare, din care vor face parte și eventualele îmbunătățiri publicate ulterior și în care trebuie să se precizeze:

criteriile de preselecție;

regulile aplicabile;

numărul minim al candidaților care vor fi selectați;

numărul maxim al candidaților care vor fi selectați, caz în care trebuie să se comunice și motivele limitării acelui număr.

Publicarea în S.E.A.P. a anunțului de participare pentru atribuirea contractelor cu valoarea estimată mai mică de 130.000 euro echivalată în lei, se va face cu cel puțin 20 de zile înainte de data- limită comunicată pentru depunerea ofertelor, dar când s-a publicat în S.E.A.P. întreaga documentație de participare se poate transmite invitația cu doar 10 zile mai înainte.

În cazul anunțurilor de participare pentru atribuirea contractelor cu valoarea estimată de cel puțin 130.000 euro echivalată în lei:

perioada cuprinsă între data transmiterii anunțului de participare spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene și data-limită de depunere a candidaturilor trebuie să fie de cel puțin 37 de zile, iar în cazul anunțurilor transmise în format electronic, perioada poate fi de doar de 30 de zile;

perioada cuprinsă între data transmiterii anunțului de participare spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene și data-limită de depunere a candidaturilor poate să fie, în caz de urgență, de doar 30 de zile, iar în cazul anunțurilor transmise în format electronic, perioada poate fi de doar de 23 de zile;

perioada cuprinsă între data transmiterii anunțului de participare spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene și data-limită de depunere a candidaturilor poate să fie, în cazul în care autoritatea contractantă dispune urgentarea procedurii, de doar 15 zile, iar în cazul anunțurilor transmise în format electronic, perioada poate fi de doar de 10 zile.

În conformitate cu prevederile Ordonanței de urgență nr. 34/2006, autoritățile contractante pot atribui contractele de achiziții publice printr-o procedură de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare în cazurile limitativ prevăzute de lege.

2.2. Rеglеmеntarеa еurοpеană a achizițiilοr publicе

Pеntru sistеmul achizițiilοr publicе din Rοmânia, Dirеctiva 2004/18/CЕ a Parlamеntului Еurοpеan și a Cοnsiliului din 31 martiе 2004 privind cοοrdοnarеa prοcеdurilοr dе atribuirе a cοntractеlοr dе achiziții publicе dе lucrări, dе bunuri și dе sеrvicii a avut un rοl fοartе impοrtant întrucât lеgislația rοmână în dοmеniul achizițiilοr publicе transpunе în fapt acеastă dirеctivă, alături dе Dirеctiva 2004/17 și Dirеctiva 2009/81 în dοmеniul sеcurității și apărării.

Ultimеlе mοdificări lеgislativе la nivеl еurοpеan, Dirеctiva 2014/24/UЕ privind achizițiilе publicе și dе abrοgarе a Dirеctivеi 2004/18/CЕ, vοr atragе mοdificări lеgislativе impοrtantе în dοmеniul achizițiilοr publicе în viitοrul aprοpiat, Rοmânia având la dispοzițiе 2 ani pеntru transpunеrеa dirеctivеi în lеgislația națiοnală.

Dirеctiva 2014/24/UЕ aducе, fără îndοială, anumitе nοutăți în cееa cе privеștе aplicarеa prοcеdurilοr dе atribuirе, fără însă ca prin acеasta să zguduiе din tеmеlii actualеlе sistеmе carе funcțiοnеază în statеlе mеmbrе. Principiilе gеnеralе rămân, așa cum еstе și firеsc, nеajustatе, însă rеgulilе dе aplicarе sunt ajustatе, având prеcizărilе nеcеsarе pеntru ο implеmеntarе unitară și cοеrеntă la nivеlul tuturοr autοritățilοr cοntractantе din spațiul cοmunitar.

Astfеl, în afara lеgislațiеi, trеbuiе implеmеntatе și rеspеctatе și principiilе Uniunii Еurοpеnе carе sunt tοt οpеra jurisprudеnțială a instanțеlοr Uniunii, a Curții dе Justițiе. Principiilе nu au fοst mеnțiοnatе în actе nοrmativе, ci în hοtărâri judеcătοrеști. Acеstеa fac și еlе partе din drеptul Uniunii Еurοpеnе alături dе tratatе, rеgulamеntе, dirеctivе, dеcizii, еtc. Unul dintrе acеstе principii și pοatе cеl mai impοrtant еstе suprеmația drеptului Uniunii Еurοpеnе asupra drеptului națiοnal. Astfеl, în caz dе cοnflict întrе ο nοrmă dе drеpt a Uniunii Еurοpеnе și ο nοrmă dе drеpt intеrn (antеriοară sau ultеriοară nοrmеi UЕ), nοrma dе drеpt a Uniunii Еurοpеnе înlătură dе la aplicarе nοrma dе drеpt intеrn.

În dοmеniul achizițiilοr publicе, acеst principiu s-a aplicat în situația crеștеrii pragurilοr valοricе еurοpеnе pеntru achiziția publică prin Rеgulamеntul nr. 1251/2011, dе la 125.000 еurο la furnizarе și sеrvicii la 130.000 și dе la 4.845.000 еurο la lucrări, la 5.000.000 еurο, încеpând cu 1 ianuariе 2012, în cοndițiilе în carе dispοzițiilе Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006 au rămas nеschimbatе până la 1 ianuariе 2013.

Astfеl, actul nοrmativ еurοpеan a înlăturat dе la aplicarе actul nοrmativ intеrn, carе nu s-a mai aplicat cu privirе la acеst aspеct, chiar dacă dispοzițiilе rеspеctivе nu fusеsеră abrοgatе.

Mοdificarеa prеluată Ordonanța de urgență a Guvernului 34/2006 a avut ca еfеct ο mai bună cunοaștеrе dе cătrе publicul larg, carе еstе la curеnt mai mult cu drеptul intеrn dеcât cu cеl еurοpеan, însă nu еra absοlut nеcеsar, pеntru că mοdificarеa οpеra și sе aplica în Rοmânia în baza rеgulamеntului Uniunii Europene.

CAPITOLUL III. NEGOCIEREA

Subcapitolul 1. Negocierea cu publicarea prealabila a unui anunț de participare

Tipuri de anunțuri

Conform art. 47 din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, autoritatea contractantă are obligația de a asigura transparența atribuirii contractelor de achiziție publică prin publicarea anunțurilor de intenție, anunțurilor/invitațiilor de participare și a anunțurilor de atribuire, conform prevederilor legale în vigoare. Aceste anunțuri se transmit spre publicare către operatorul S.E.A.P., folosind în acest sens doar mijloace electronice. De asemenea, în cazurile prevăzute de lege, operatorul S.E.A.P. are obligația de a asigura transmiterea în format electronic a anunțurilor spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene.

Anunțul de intenție se poate publica de către autoritatea contractantă doar în S.E.A.P. dacă:

s-a trimis deja Comisiei Europene un anunț simplificat;

în anunțul de intenție s-a precizat data transmiterii anunțului simplificat către Comisia Europeană.

Dacă nu s-a trimis în prealabil Comisiei Europene un anunț simplificat, anunțul de intenție se publică, de către autoritatea contractantă, obligatoriu în S.E.A.P. și în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, precum și opțional în Monitorul Oficial al României, partea a VI-a, Achiziții publice în toate cazurile în care:

a) valoarea estimată a contractului care se va atribui, exprimată în echivalent lei, va fi de cel puțin 130.000 euro și în care autoritatea contractantă este:

autoritate publică și acționează la nivel central, regional sau local;

instituție publică și acționează la nivel central, regional sau local;

organism care îndeplinește următoarele condiții:

are personalitate juridică;

nu are caracter comercial sau industrial;

este înființat pentru a satisface nevoi generale;

este finanțat în majoritate de autoritatea contractantă;

sau este finanțat de un organism public;

majoritatea membrilor consiliului de administrație, a membrilor organului de conducere și, după caz, a membrilor organismului de supervizare sunt numiți de către autoritatea contractantă sau de către un organism de drept public;

b) valoarea estimată a contractului care se va atribui, exprimată în echivalent lei, va fi între 130.000 și 400. 000 euro și în care autoritatea contractantă este:

regie autonomă;

companie națională;

valoarea estimată a contractului ce se va atribui este, exprimată în echivalent lei, va fi de cel puțin 5.000.000 euro.

Anunțul de participare trebuie să se publice în S.E.A.P. și opțional în Monitorul Oficial al României, partea a VI-a. Publicarea anunțului de participare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, este obligatorie în toate cazurile în care:

a) valoarea estimată a contractului care se va atribui, exprimată în echivalent lei, este de cel puțin 130.000 euro și în care autoritatea contractantă este:

autoritate publică și acționează la nivel central, regional sau local;

instituție publică și acționează la nivel central, regional sau local;

organism care îndeplinește următoarele condiții:

are personalitate juridică;

nu are caracter comercial sau industrial;

este înființat pentru a satisface nevoi generale;

este finanțat în majoritate de autoritatea contractantă;

sau este finanțat de un organism public;

majoritatea membrilor consiliului de administrație, a membrilor organului de conducere și după caz a membrilor organismului de supervizare ai respectivului organism sunt numiți de către autoritatea contractantă sau de către un organism de drept public;

b) valoarea estimată a contractului care se va atribui, exprimată în echivalent lei, este între 130.000 și 400.000 euro și în care autoritatea contractantă este:

regie autonomă;

companie națională;

valoarea estimată a contractului ce se va atribui este, exprimată în echivalent lei, de cel puțin 5.000.000 euro.

Invitația de participare trebuie să se publice în S.E.A.P. și opțional în Monitorul Oficial al României, partea a VI-a.

Publicarea anunțului de participare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, este obligatorie toate cazurile în care:

a) valoarea estimată a contractului care se va atribui, exprimată în echivalent lei, este de cel puțin 130.000 euro și în care autoritatea contractantă este:

autoritate publică și acționează la nivel central, regional sau local;

instituție publică și acționează la nivel central, regional sau local;

organism care îndeplinește următoarele condiții:

are personalitate juridică;

nu are caracter comercial sau industrial;

este înființat pentru a satisface nevoi generale;

este finanțat în majoritate de autoritatea contractantă;

sau este finanțat de un organism public;

majoritatea membrilor consiliului de administrație, a membrilor organului de conducere și, după caz, a membrilor organismului de supervizare ai respectivului organism sunt numiți de către autoritatea contractantă sau de către un organism de drept public;

b) valoarea estimată a contractului care se va atribui, exprimată în echivalent lei, este între 130.000 și 400.000 euro și în care autoritatea contractantă este:

regie autonomă;

companie națională;

valoarea estimată a contractului ce se va atribui este, exprimată în echivalent lei, de cel puțin 5.000.000 euro.

În cazul în care procedura de atribuire se desfășoară, cu respectarea prevederilor legale, pe baza invitației de participare trimisă operatorilor economici preselectați, nu este necesară efectuarea altei forme de anunț sau de publicitate.

Anunțul de atribuire trebuie publicat în S.E.A.P., în termen de 48 de zile de la:

finalizarea procedurii prin atribuirea contractului de achiziție publică prin:

licitație deschisă;

licitație restrânsă;

dialog competitiv;

negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare;

negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare;

cerere de ofertă;

sistem dinamic de achiziții;

finalizarea procedurii prin încheierea unui acord-cadru prin:

licitație deschisă;

licitație restrânsă;

dialog competitiv;

negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare;

negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare;

cerere de ofertă;

c) stabilirea concurentului câștigător prin procedura concurs de soluții.

Publicarea anunțului de atribuire trebuie făcută în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, în aceleași situații în care se publică și anunțul de participare.

Anunțul de participare

Informații incluse în anunțul de participare pentru aplicarea procedurilor prin licitație deschisă, licitație restrânsă, dialog competitiv, negociere vor fi următoarele:

denumirea, adresa, numărul de telefon și de fax, adresa de e-mail ale autorității contractante;

după caz, se precizează dacă este vorba de un contract de achiziție publică rezervat atelierelor protejate sau a cărui executare este prevăzută în cadrul unui program de angajare protejată;

procedura de atribuire aleasă;

motivul recurgerii la procedura accelerată (în cazul licitației restrânse și negocierii);

după caz, dacă urmează să fie încheiat un acord-cadru;

după caz, dacă urmează să fie utilizat un sistem dinamic de achiziție;

după caz, dacă urmează să fie aplicată o licitație electronică;

forma contractului.

după caz, locul execuției lucrărilor, locul de livrare a produselor sau locul prestării serviciilor.

pentru achiziția de lucrări:

natura și dimensiunea lucrărilor, caracteristicile generale ale lucrării; se precizează, dacă este cazul, opțiunea de achiziționare a unor lucrări noi similare și, dacă se cunoaște, calendarul provizoriu pentru recurgerea la aceste opțiuni, precum și numărul de reînnoiri posibile; în cazul în care contractul este divizat în mai multe loturi, dimensiunea respectivelor loturi; numărul (numerele) de referință din nomenclatură;

informații privind obiectivul lucrării sau contractului, în cazul în care acesta implică și proiectare;

în cazul unui acord-cadru, se precizează durata prevăzută a acordului-cadru, valoarea totală estimată a lucrărilor care urmează a se executa pe durata acordului-cadru, precum și, în măsura în care este posibil, valoarea individuală și frecvența contractelor care urmează să fie atribuite.

pentru achiziția de produse:

natura produselor care urmează să fie furnizate precizând totodată dacă achiziționarea se va realiza prin cumpărare, cumpărare în rate, închiriere leasing sau orice combinație a acestora; cantitatea de produse care trebuie furnizată; se precizează, dacă este cazul, opțiunea de achiziționare a unor cantități suplimentare și, dacă se cunoaște, calendarul provizoriu pentru recurgerea la aceste opțiuni, precum și numărul de reînnoiri posibile; numărul (numerele) de referință din nomenclatură;

în cazul contractelor cu caracter de regularitate sau care pot fi reînnoite în decursul unei anumite perioade, se precizează, dacă se cunoaște, calendarul atribuirii contractelor ulterioare;

în cazul unui acord-cadru, se precizează durata prevăzută a acordului-cadru, valoarea totală estimată a produselor care urmează a se livra pe durata acordului-cadru, precum și, în măsura în care este posibil valoarea individuala și frecvența contractelor care urmează să fie atribuite;

pentru achiziția de servicii:

categoria și descrierea serviciului; numărul (numerele) de referință din nomenclatură; cantitatea serviciilor care trebuie prestate; se precizează, dacă este cazul, opțiunea de achiziționare a unor servicii noi similare și, dacă se cunoaște, calendarul provizoriu pentru recurgerea la aceste opțiuni, precum și numărul de reînnoiri posibile;

în cazul contractelor cu caracter de regularitate sau care pot fi reînnoite în decursul unei anumite perioade, se precizează, dacă se cunoaște, calendarul atribuirii contractelor ulterioare;

în cazul unui acord-cadru, se precizează durata prevăzută a acordului-cadru, valoarea totală estimată a prestărilor pe durata acordului-cadru, precum și, în măsura în care este posibil, valoarea individuală și frecvența contractelor care urmează să fie atribuite;

se precizează dacă prestarea serviciului este rezervată, în temeiul unor acte normative, unei profesii specifice (se indică actele normative respective);

se precizează dacă persoanele juridice trebuie să indice numele și calificările profesionale ale personalului responsabil cu prestarea serviciului;

în cazul în care contractele sunt divizate în loturi, se precizează posibilitatea operatorilor economici de a depune oferte pentru unul, mai multe sau toate loturile;

termenul de finalizare sau durata contractului de lucrări/fumizare/servicii. In cazul în care este posibil, termenul la care încep lucrările, la care sunt livrate produsele sau, după caz, la care sunt prestate serviciile;

admiterea sau interzicerea ofertelor alternative;

dacă este cazul, condiții speciale de care depinde îndeplinirea contractului;

dacă este cazul, garanțiile solicitate;

modalități principale de finanțare și de plată și/sau referiri la prevederile care le reglementează;.

după caz, forma juridică în care trebuie să o ia asocierea grupului de operatori economici cărora li s-a atribuit contractul;

criterii de calificare/selecție privind situația personală a operatorilor economici care pot atrage după sine excluderea acestora din urmă, precum și informațiile/documentele prin care aceștia dovedesc faptul că nu se încadrează în cazurile ce justifică excluderea. Criterii de calificare/selecție privind situația economico- financiară, precum și capacitatea tehnică și profesională, a operatorului economic; informații/documente pe care trebuie să le prezinte operatorul economic pentru evaluarea capacitaților minime cu caracter economic și tehnic, dacă acestea au fost impuse. Nivelul (nivelurile) specific (e) minim (e) al capacităților impuse;

pentru acordul-cadru: numărul sau, după caz, numărul maxim de operatori economici cu care se va încheia acordul-cadru, durata acordului-cadru, precizând, dacă este cazul motivele care justifică o durată a acordului-cadru mai lungă de patru ani;

pentru dialogul competitiv și negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare, se precizează, dacă este cazul, derularea în mai multe etape succesive, pentru a reduce în mod progresiv numărul de soluții care urmează să fie discutate sau de oferte care urmează să fie negociate;

pentru licitația restrânsă, dialogul competitiv și negocierea cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare, în cazul în care se recurge la opțiunea de reducere a numărului de candidați care vor fi invitați să prezinte o ofertă, să participe la consultări sau să negocieze: numărul minim și, după caz, numărul maxim propus de candidați și criteriile obiective care urmează să se aplice pentru a selecta respectivul număr de candidați;

perioada de timp în care ofertantul trebuie să își mențină oferta valabilă;

după caz, denumirea și adresa operatorilor economici deja selectați de autoritatea contractantă (negociere);

criteriul de atribuire a contractului: „prețul cel mai scăzut" sau „oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic", precum și ponderea lor se precizează doar în cazul în care nu figurează în documentația de atribuire ori, în cazul aplicării dialogului competitiv sau negocierii, în documentația descriptivă;

denumirea și adresa organismului competent de rezolvare a contestațiilor. Informații exacte privind termenele de depunere a contestației și, după caz, denumirea, adresa, numărul de telefon, numărul de fax și adresa de e-mail a biroului de la care se pot obține aceste informații;

data publicării anunțului de intenție sau, după caz, precizarea că nu a fost publicat un astfel de anunț;

data transmiterii spre publicare a anunțului de participare;

se precizează dacă contractul intră sub incidența Acordului Organizației Mondiale a Comerțului (numai în cazul anunțurilor transmise spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene).

1.3. Etapele procedurii de negociere cu publicarea prealabila a anunțului de participare

1.3.1. Etapa de preselecție

Identic celorlalte proceduri de atribuire a contractului de achiziție publică, negocierea cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare se inițiază prin transmiterea, spre publicare, a unui anunț de participare prin care se solicită operatorilor economici interesați depunerea de candidaturi. în acest sens, în cazul în care valoarea estimată a contractului de achiziție publică este egală sau mai mare decât cea prevăzută la art. 55 alin. (2) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, perioada cuprinsă între data transmiterii anunțului de participare spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene și data limită de depunere a candidaturilor trebuie să fie de cel puțin 37 de zile (perioada regulă). Pentru motive de celeritate, autoritatea contractantă are dreptul de a accelera aplicarea procedurii prin reducerea perioadei de 37 de zile, dar nu la mai puțin de 15 zile (perioada excepție).

Dacă anunțul de participare este transmis în format electronic spre publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, perioada de 37 de zile (regulă) se poate reduce cu 7 zile și perioada excepție (minim 15 zile) se poate reduce cu 5 zile. în ipoteza în care valoarea estimată a contractului de achiziție publică este mai mică decât cea prevăzută la art. 55 alin. (2) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, autoritatea contractantă are obligația de a transmite anunțul de participare spre publicare în S.E.A.P. cu cel puțin 12 zile îna-inte de data limită de depunere a candidaturilor.

În scopul asigurării libertății de participare a operatorilor economici în cadrul acestei proceduri, legea dispune că orice operator economic are dreptul de a-și depune candidatura pentru a participa la procedura de negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare. Însă, înainte de începerea negocierilor, autoritatea contractantă are dreptul de a realiza o preselecție a candidaților care vor participa la negocieri, utilizând în acest sens numai criterii referitoare la capacitatea tehnică și cea economico-financiară.

Preselectarea candidaților trebuie să se realizeze prin aplicarea unor criterii:

obiective;

nediscriminatorii;

publicate în anunțul de participare, în care s-au precizat:

criteriile de preselecție aplicabile;

regulile aplicabile pentru preselecție;

numărul minim al candidaților care vor fi admiși;

numărul maxim al candidaților care vor fi admiși.

În cadrul acestei proceduri, autoritatea contractantă are, în principal, următoarele obligații:

obligația de a indica în anunțul de participare criteriile de pre-selecție și regulile aplicabile, numărul minim al candidaților pe care intenționează sa îi preselecteze și, dacă este cazul, numărul maxim al acestora. Numărul minim al candidaților indicat în anunțul de participare nu poate fi mai mic de 3;

obligația de a transmite, concomitent, o invitație de participare la etapa a doua a procedurii de negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare tuturor candidaților preselectați;

obligația de a nu invita la etapa a doua a procedurii de negociere a unui operator economic care nu a depus candidatura în prima etapă sau care nu a îndeplinit criteriile de preselecție;

obligația de a respecta conținutul minimal al invitației de participare;

obligația de a derula negocieri cu fiecare candidat preselectat în parte, în cadrul acestora având obligația să determine toate aspectele tehnice, financiare și juridice ale viitorului contract;

obligația de a asigura aplicarea principiului tratamentului egal față de toți candidații, în sensul că nu are dreptul de a furniza informații într-o manieră discriminatorie, care ar putea crea unuia/unora dintre candidați un avantaj în raport cu ceilalți.

obligația de a nu dezvălui, fără acordul candidatului în cauză, propunerea de ofertă sau alte informații confidențiale prezentate de acesta;

obligația de a solicita candidatului de la care, în urma negocierilor, a obținut cea mai avantajoasă propunere de ofertă din punct de vedere economic, să reconfirme rezultatul negocierilor, prin depunerea unei oferte finale.

În cazul în care numărul candidaților care îndeplinesc criteriile de preselecție este mai mic decât numărul minim indicat în anunțul de participare, autoritatea contractantă are dreptul fie să anuleze procedura de negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare, fie să continue procedura de negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare numai cu acei candidați care îndeplinesc criteriile solicitate, în măsura în care numărul acestora este totuși suficient pentru a asigura o concurență reală.

Legea dispune că orice candidat selectat are dreptul de a solicita clarificări privind documentația descriptivă, sens în care autoritatea contractantă are obligația de a răspunde, în mod clar, complet și fără ambiguități, cât mai repede posibil, la orice clarificare solicitată, într-o perioadă care nu trebuie să depășească, de regulă, 3 zile lucrătoare de la primirea unei astfel de solicitări din partea operatorului economic. De asemenea, autoritatea contractantă are obligația de a transmite răspunsurile – însoțite de întrebările aferente – către toți candidații selectați, luând măsuri pentru a nu dezvălui identitatea celui care a solicitat clarificările respective.

În măsura în care clarificările sunt solicitate în timp util, răspunsul autorității contractante la aceste solicitări trebuie să fie transmis nu mai târziu de 6 zile înainte de data-limită stabilită pentru începerea negocierilor. În cazul accelerării procedurii de negociere, răspunsul autorității contractante trebuie să fie transmis nu mai târziu de 4 zile înainte de data-limită stabilită pentru începerea negocierilor. În cazul în care operatorul economic nu a transmis solicitarea de clarificare în timp util, punând astfel autoritatea contractantă în imposibilitate de a respecta termenul prevăzut mai sus, aceasta din urmă are totuși obligația de a răspunde la solicitarea de clarificare, în măsura în care perioada necesară pentru elaborarea și transmiterea răspunsului face posibilă primirea acestuia de către operatorii economici înainte de data-limită de începere a negocierilor.

La solicitările de clarificări primite de la operatorii economici selectați, cu mai puțin de șase zile lucrătoare rămase până la data- limită de depunere a candidaturilor, se va răspunde:

doar dacă există siguranța că răspunsul va fi primit de către toți operatorii economici selectați înainte de data-limită stabilită pentru depunerea ofertelor;

doar dacă răspunsul care se va formula nu modifică documentația de atribuire publicată.

1.3.2. Etapa de negociere

Numai candidaților declarați admiși la finalul etapei de preselecție, li se va transmite invitația de participare la etapa a doua a procedurii. Invitația de participare se va trimite tuturor candidaților la aceeași dată și va cuprinde:

referințe privind anunțul de participare publicat;

data lansării negocierilor;

ora lansării negocierilor;

limba în care se vor desfășura negocierile;

precizarea eventualelor documente suplimentare necesare care să fie prezentate de către unii candidați admiși;

informații complete privind criteriile de stabilire a ofertei câștigătoare;

Negocierile trebuie să se desfășoare:

separat, cu fiecare candidat în parte;

fără ca autoritatea contractantă să furnizeze candidaților informații în mod discriminatoriu sau numai anumitor candidați;

fără a crea avantaje doar anumitor candidați;

cu asigurarea condițiilor de confidențialitate;

în runde succesive dacă au fost prevăzute în documentația descriptivă.

Este interzisă invitarea la etapa a doua a procedurii a unui operator economic care :

nu a depus candidatura în prima etapă sau

nu a îndeplinit criteriile de preselecție.

Autoritatea contractantă derulează negocieri cu fiecare candidat preselectat în parte. În cadrul negocierilor se determină toate aspectele tehnice, financiare și juridice ale viitorului contract. Autoritatea contractantă are obligația de a asigura aplicarea principiului tratamentului egal fată de toți candidații.

Autoritatea contractantă nu are dreptul de a furniza informații într-o manieră discriminatorie, care ar putea crea unuia/unora dintre candidați un avantaj în raport cu ceilalți.

Autoritatea contractantă are obligația de a nu dezvălui, fără acordul candidatului în cauză, propunerea de ofertă sau alte informații confidențiale prezentate de acesta. Autoritatea contractantă are dreptul sa prevadă în cadrul documentației descriptive posibilitatea de a desfasura negocierile în runde succesive, cu scopul de a reduce numărul de propuneri de ofertă care intră în negociere. Reducerea succesivă a propunerilor de ofertă se realizează numai pe baza factorilor de evaluare stabiliți în documentația descriptivă.

Autoritatea contractantă derulează negocieri pană la identificarea și stabilirea, pe baza criteriilor de atribuire, a celei mai avantajoase propuneri de ofertă din punct de vedere economic.

1.3.3. Etapa de evaluare a ofertelor finale

În cadrul etapei finale a acestei proceduri se aplică teoria premiselor câștigate, în acord cu care ofertantul nu are dreptul ca, prin oferta finală, să aducă modificări elementelor stabilite în procesul de negociere.

Autoritatea contractantă are obligația de a solicita candidatului care, în urma negocierilor, a obținut cea mai avantajoasă propunere de ofertă din punct de vedere economic, să reconfirme rezultatul negocierilor prin depunerea unei oferte finale.

Autoritatea contractantă are obligația de a încheia contractul de achiizție publică cu operatorul economic a cărui ofertă a fost stabilită ca fiind câștigătoare, pe baza propunerilor tehnice și financiare cuprinse în respectiva ofertă, în acord cu art. 204 din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006.

Autoritatea contractantă are dreptul de a decide organizarea unei etape finale de licitație electronică, menționată în anunțul de participare și în documentația descriptivă.

.

Subcapitolul 2. Negocierea fără publicarea prealabila a unui anunț de participare

Negocierea fără publicarea unui anunț de participare este procedura de atribuire a contractelor de achiziție publică numai atunci când:

contractul de achiziție publică poate fi atribuit numai unui anumit operator economic din motive:

tehnice;

artistice;

legate de protecția unor drepturi de exclusivitate;

perioadele de aplicare a licitației deschise, a licitației restrânse, a negocierii cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare sau a cererii de oferte nu pot fi respectate din motive de extremă urgență, determinate de cazuri de forță majoră sau în cazuri temeinic motivate;

este necesară achiziționarea unor cantități suplimentare de bunuri care nu pot fi produse la același nivel tehnic decât de furnizorul inițial;

produsele ce urmează a fi achiziționate sunt fabricate exclusiv în scopul:

cercetării științifice;

experimentării;

studiilor tehnologice;

dezvoltării tehnologice;

numai dacă nu se urmărește acoperirea costurilor aferente;

pentru achiziționarea de materii prime cotate la bursele de mărfuri, achiziția acestora realizându-se ca urmare a tranzacțiilor de pe piață la disponibil;

produsele pot fi achiziționate în condiții deosebit de avantajoase:

de la un operator economic care își lichidează definitiv afacerile;

de la un judecător-sindic care administrează afacerile unui operator economic în stare de faliment sau lichidare;

printr-un aranjament cu creditorii unui operator economic în stare de faliment sau

prin orice procedură similară cu cele anterioare, reglementată prin lege.

ca urmare a unui concurs de soluții, cu respectarea regulilor stabilite inițial și cu obligația de a transmite invitație la negocieri tuturor concurenților câștigători;

atunci când este necesară achiziționarea unor lucrări sau servicii suplimentare dacă se respectă, în mod cumulativ, următoarele condiții:

atribuirea să fie făcută contractantului inițial;

lucrările sau serviciile suplimentare nu pot fi, din punct de vedere tehnic și economic, separate de contractul inițial;

valoarea cumulată a contractelor care vor fi atribuite și a actelor adiționale care vor fi încheiate pentru lucrări și/sau servicii suplimentare trebuie să nu depășească 20% din valoarea contractului inițial;

dacă lucrările sau servicii noi se achiziționează cu respectarea, în mod cumulativ, a următoarelor condiții:

atribuirea se face contractantului inițial, iar noile lucrări, respectiv noile servicii, constau în repetarea unor lucrări sau servicii similare celor prevăzute în contractul atribuit inițial și sunt conforme cu cerințele prevăzute în caietul de sarcini elaborat cu ocazia atribuirii respectivului contract;

contractul de lucrări/servicii inițial a fost atribuit prin procedura de cerere de oferte/licitație deschisă sau restrânsă;

valoarea estimată a contractului inițial de lucrări/servicii s-a determinat prin luarea în considerare inclusiv a lucrărilor/serviciilor similare care pot fi achiziționate ulterior;

în anunțul de participare la procedura aplicată pentru atribuirea contractului inițial s-a precizat faptul că autoritatea contractantă are dreptul de a opta pentru achiziționarea ulterioară de noi lucrări similare, respectiv noi servicii similare, de la operatorul economic a cărui ofertă va fi declarată câștigătoare în cadrul procedurii respective;

procedura nu depășește trei ani de la atribuirea contractului inițial:

autoritatea contractantă trebuie să invite la negocieri un număr de operatori economici care să asigure o concurență reală ori de câte ori nu poate justifica atribuirea contractului unui anumit operator economic.

Înainte de inițierea procedurii autoritatea contractantă are obligația de a elabora o notă justificativă privind întrunirea condițiilor de aplicare a procedurii.

Inițierea procedurii se realizează prin transmiterea unei invitații de participare la negocieri:

către unul sau, ori de câte ori este posibil

către mai mulți operatori economici ca să se asigure o concurență reală.

Subcapitolul 3. Prezentarea Sistemului Electronic de Achiziții Publice

Sistemul electronic de achiziții publice desemnează sistemul informatic de utilitate publică, accesibil prin internet la o adresă dedicată, utilizat în scopul aplicării, prin mijloace electronice a procedurilor de atribuire.

Definiția stabilită de dreptul național necesită următoarele precizări:

S.E.A.P. este un sistem informatic;

S.E.A.P. este un sistem de utilitate publică, în sensul că persoana care asigură autorităților contrctante suportul tehnic destinat aplicării, prin mijloace electronice, a procedurilor de atribuire este o persoană juridică de drept public;

S.E.A.P. este accesibil prin Internet la o adresă dedicată acestui scop;

S.E.A.P. este destinat aplicării prin mijloace electronice a procedurilor de atribuire.

Hotărârea Guvernului nr. 1660/2006 pentru aprobarea Normelor de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de achiziție publică prin mijloace electronice a stabilit cadrul legal Sistemului electronic de achiziții publice.

Prin Hotărârea Guvernului nr. 198/2008, s-au stabilit măsuri speciale de utilizare a mijloacelor electronice, în sensul că începând cu anul 2008, autoritatea contractantă are obligația de a utiliza mijloacele electronice pentru aplicarea procedurilor de atribuire și pentru realizarea achizițiilor directe, într-un procent de cel putin 40% din valoarea totală a achizițiilor publice efectuate de aceasta în cursul anului respective.

CAPITOLUL IV. STUDIU DE CAZ

Prin contestația înregistrată la CNSC formulată de MM SRL, împotriva documentației de atribuire, elaborată de către autoritatea contractantă (în continuare și forma abreviată AC), în cadrul procedurii de atribuire, prin „negociere cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare”, cu etapă finală de licitație electronică, a acordului – cadru, având ca obiect: „Servicii de mentenanță aferente echipamentelor CISCO”, cod CPV 50312300-8, s-a solicitat rectificarea fișei de date a achiziției, în sensul eliminării și/sau modificării acelor cerințe care contravin liberei concurențe între ofertanți.

Referitor la solicitarea autorității contractante, din fișa de date a achiziției, pct. III.2.3. A) – Capacitatea tehnică și/sau profesională: „Prestatorul va fi Cisco Silver Partner și va deține următoarele competențe: Borderless Networks Architecture Specialization, Data Center Arhitecture Specialization și Advanced Security Specialization. Se vor prezenta orice documente emise de organisme abilitate din care să rezulte competențele prestatorului pentru prestarea serviciilor de mentenanță ce fac obiectul contractului (…), care să ateste acest fapt”, contestatorul susține următoarele:

această cerință („CISCO Silver Partner”, denumit de către CISCO „Silver Certification”) se constituie, de fapt, în deținerea unui certificat de atestare profesională, emis de diverse entități (în cazul de față compania CISCO), în baza unor regulamente proprii ce nu au la bază acte normative; în niciun fel de act normativ din România nu este prevăzut că societatea (comercială) CISCO poate emite certificate, atestate, autorizații etc., precum sunt ISCIR, ANRE, RAR;

„competențele”, menționate ca și criterii de calificare ale ofertantului, care, în fapt, au efectul unor atestate, și anume „Borderless Networks Architecture Specialization, Data Center Arhitecture Specialization și Advanced Security Specialization”, nu sunt legal necesare ofertantului pentru a desfășura activități de service pentru echipamentele pentru care sunt solicitate, nici nu sunt emise de o autoritate competentă a reglementa domeniul de activitate a statului român;

în opinia sa, AC induce în eroare prin formularea: „Se vor prezenta orice documente emise de organisme abilitate din care să rezulte competențele prestatorului pentru prestarea serviciilor de mentenanță ce fac obiectul contractului”, întrucât nu există astfel de „organisme abilitate”; având în vedere că prestarea de servicii de întreținere pentru echipamente IT nu este reglementată de o lege specială în România care să precizeze un organism abilitat de a da agremente de funcționare societăților din acest domeniu, în fapt singurul „organism abilitat”, ce poate da documente care să numească „competențele” respective, este Cisco Systems, prin programul propriu și intern de certificare;

deoarece nu există reglementări legale care impun „certificările/agrementările” solicitate, contestatorul consideră că AC nu își respectă obligația de a preciza respectivele reglementări în virtutea cărora pretinde aceste „certificări/agremente”. MM SRL susține că, potrivit Anexei 1 din Ordinul ANRMAP nr. 509/2011, cerința în discuție este restrictivă; acest tip de certificare de atestare profesională nefiind prevăzutnici în art. 188 alin. (2) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr.34/2006.

În susținerea argumentelor sale, contestatorul invocă și dispozițiile art. 2 și la art. 179 alin. (2) din același act normativ, considerând că nu se respectă principiul proporționalității; în opinia sa, „nedeținerea acestei certificări nu împiedică operatorii economici să își îndeplinească obligațiile contractuale”. Cu privire la cerința din fișa de date a achiziției, punctul III.2.3. A) – Capacitatea tehnică și/sau profesională, lit. a) și b), respectiv:

„a) Operatorii economici participanți la procedură trebuie să facă dovada că în ultimii 3 ani, au prestat și dus la bun sfârșit contracte având ca obiect prestarea de servicii similare de natură și complexitatea celor solicitate în prezenta procedură;

b) Prezentarea de contracte prin care să se facă dovada că a prestat servicii similare, de natura și complexitatea celor solicitate în prezenta procedura (…)”, contestatorul susține că, în conformitate cu art. 188 alin. (2) lit. a) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, formularea „de natura și complexitatea celor solicitate în prezenta procedură” nu este permis a fi cerută de către autoritatea contractantă, în acest sens, MM SRL afirmă că Ordinul nr. 509/2011 prevede că se poate solicita îndeplinirea cerinței privind experiența similară prin impunerea unui nivel valoric sau a unui nivel cantitativ; sintagma „de natura și complexitatea celor solicitate în prezenta procedură”, referitoare la experiența similară, nu reprezintă nici un nivel valoric, nici un nivel cantitativ, ci lasă la aprecierea subiectivă a autorității contractante dacă respectivele contracte, pe care ofertantul le-ar prezenta ca și experiență similară, sunt de „natura și complexitatea”, corespund sau nu acestei solicitări. Contestatorul consideră că sintagma de mai sus este „un criteriu interpretabil, vag, prin care AC poate descalifica operatorii economici după bunul plac”, iar mențiunea: „natura contractului” reprezintă, de fapt, „un subcriteriu care se identifică cu caracteristici/capacități ale echipamentelor ce fac obiectul contractului de servicii, prevedere expres interzisă și considerată ca fiind restrictivă de Ordinul nr. 509/2011”.

Având în vedere cele prezentate, MM SRL solicită Consiliului respingerea celor două cerințe, deoarece acestea contravin legii.

În vederea soluționării contestației susmenționate, Consiliul a solicitat AC să transmită copia dosarului achiziției publice, precum și punctul de vedere referitor la contestație.

În punctul său de vedere, AC susține că, în cadrul instituției, „echipamentele CISCO sunt echipamente critice, având in vedere că asigură suport de comunicații de date pentru sistemele informatice specifice activității de gestiune financiar contabilă cât și activității de distribuție și furnizare a energiei electrice”; în acest context, arată că „echipamentele respective vehiculează informații proprii achizitorului, dar și ale clienților de energie electrică, în coroborare cu prevederile Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 98/2010 privind identificarea, desemnarea și protecția infrastructurilor critice”. În aceste condiții, AC menționează că „serviciile respective trebuie să fie prestate în mod procedural și controlat, conform cerințelor standardului ISO 27001 (Information Security Management System) și în mod profesional, astfel încât să se asigure Confidențialitatea, Integritatea și Disponibilitatea informațiilor vehiculate de echipamentele respective”. Având în vedere cele menționate anterior „privind importanța echipamentelor CISCO, ce fac obiectul contractului atât din punct de vedere funcțional, cât și din punct de vedere al informațiilor pe care le vehiculează în corelație cu cerințele din Documentația Descriptivă, respectiv ca accesul pe echipamentele CISCO ale achizitorului să se realizeze pe canal criptat, dedicat, pentru fiecare specialist al prestatorului în parte, conform cerințelor specifice ISO 27001, ca măsurile de securizare specifice accesului pe echipamentele CISCO ale achizitorului să fie documentate și comunicate achizitorului, conform cerințelor specifice ISO 27001, ca toate acțiunile executate de către prestator, asupra echipamentelor CISCO ce fac obiectul contractului, să se realizeze în mod procedural și controlat conform cerințelor specifice ISO 27001 și profesional cu un nivel minim de competențe (Silver), astfel încât să se asigure confidențialitatea, disponibilitatea și integritatea informațiilor vehiculate de echipamentele CISCO respective”, AC consideră că se justifică cerințele în ceea ce privește securitatea și modul de prestare a serviciilor, conform standardului ISO 27001, precum și a nivelului de competență solicitat.

AC afirmă că, „prin prisma Ordinului nr. 3790/2012 pentru aprobarea Metodologiei de identificare a infrastructurilor critice naționale din sectorul tehnologia informației și comunicații, infrastructura informatică proprie autorității contractante, este o Infrastructură Critică Națională (ICN), deoarece aceasta asigură furnizarea serviciilor de comunicații și tehnologia informației destinate susținerii activităților economice și a mediului de afaceri și furnizează servicii de comunicații și tehnologia informației pentru managementul situațiilor de urgență și, în acest sens, pe lângă măsurile proprii pe care le ia pentru gestionarea acestei infrastructuri, a solicitat, în mod justificat, și de la potențialii candidați, care prin sistemele informatice și personalul tehnic de specialitate ce Interacționează cu Infrastructură Critică Națională (ICN) proprie autorității contractante, să asigure Confidențialitatea, Integritatea și Disponibilitatea informațiilor vehiculate de echipamentele CISCO respective, la care au acces, prin specificul serviciilor de mentenanță prestate”. AC susține că se justifică solicitarea ca prestatorul să fie partener CISCO Silver cu următoarele competențe: [1] Borderless Networks Architecture Specialization, [2] Data Center Arhitecture Specialization și [3] Advanced Security Specialization, având în vedere faptul că:

echipamentele CISCO îndeplinesc preponderent funcții de [1] rutare date (routing), [2] comutare date (switching) și [3] securitate date (security), sunt distribuite pe o arie extinsă, județeană [18 Județe +… pentru a asigura interconectarea punctelor de lucru ale achizitorului cu Centrele de Date [4] și, de asemenea, sunt concentrate și în Centrele de Date ale achizitorului pentru a asigura interconectarea echipamentelor de procesare, memorare și stocare date specifice de tip SERVER;

referitor „Cerința Tehnică Minimă Obligatorie [CTMO]”, AC precizează că certificatul „Silver Certification” se poate constitui într-un certificat de atestare profesională, emis de o terță parte, care, pe de o parte, certifică competențele prestatorului vis- a-vis de echipamentele CISCO ce fac obiectul serviciilor de mentenanță, iar, pe de o alta parte, stabilește un cadru egal de comparație, din punct de vedere al competențelor, pentru toți posibilii ofertanți, respectiv faptul că această certificare, de tip „Silver”, este un nivel minim, pentru competențe, existând și alte certificări superioare de tip „Gold” etc.

AC opinează că, prin ceea ce a prezentat anterior, a arătat importanța echipamentelor CISCO, atât din punct de vedere al funcționării, cât și din punct de vedere al securității acestora, cu precizarea că „personalul de specialitate al prestatorului va interacționa direct cu acestea, în conformitate cu prevederile documentației descriptive și, prin prisma numărului de echipamente respectiv 386, de diverse tipuri cum ar fi routere, switch-uri, firewall, etc., se impune un nivel minim de specializare dat de certificarea Silver”. Cu privire la cerința de la Cap.111.2.3. A), din fișa de date, referitoare la experiența similară, AC precizează următoarele:

prin anunțul de participare și documentația de atribuire atașată, s-au solicitat următoarele:, a) Operatorii economici participanți la procedura trebuie să facă dovada că, în ultimii 3 ani, au prestat și dus la bun sfârșit contracte având ca obiect prestarea de servicii similare de natura și complexitatea celor solicitate în prezenta procedura”;

în contestația transmisă, sunt invocate dispozițiile Ordinului nr. 509/2011, MM SRL susținând că acesta prevede că „se poate solicita îndeplinirea cerinței privind experiența similară prin impunerea unui nivel valoric sau a unui nivel cantitativ”; în opinia sa, prevederile respective precizează o posibilitate a autorității contractante de a solicita cerințe privind experiența similară, Ordinul nr. 509/2011 interzicând impunerea atât a unui nivel valoric, cât și a unui nivel cantitativ;

prin dispozițiile art. 188 alin. (2) lit. a) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006 se reglementează cerințele privind principalele servicii prestate în ultimii 3 ani, precizările aferente experienței similare, ce se poate solicita fiind reglementate de Hotărârea Guvernului nr. 925/2006 și Ordinul nr. 509/2011; AC susținând că, în legislație actualizată, în materie de achiziții publice, nu există explicații sau o definiție a sintagmei „similar”, iar în Dicționarul Explicativ al Limbii Române, definiția cuvântului similar este: „de aceeași natură, de același fel, asemănător”.

Față de cele de mai sus, AC susține că, prin cerința solicitată, a precizat în mod clar ce se înțelege prin experiență similară, în ideea unei cât mai corecte interpretări de către toți operatori economici interesați să participe în cadrul procedurii, fără a impune nivele valorice sau cantitative. Astfel, AC solicită respingerea contestației ca nefondată și continuarea procedurii de achiziție publică.

Prin adresa nr…, MM SRL formulează un răspuns referitor la punctul de vedere al AC, precizând următoarele:

1. Referitor la calitatea de „CISCO Silver Partner” a operatorului economic, în fișa de date, AC solicită operatorilor economici deținerea certificatelor ISO 9001 și 27001, deci ofertanții vor efectua serviciile de mentenanță cerute conform standardelor pe care le dețin, atât în mod procedural, cât și în mod profesional; în opinia sa, „argumentele care fac trimitere la standardul ISO 27001 nu au legătură cu certificarea CISCO Silver, emisă de o societate (comercială)”;

de asemenea, arată că nici invocarea, de către AC, a Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 98/2010 și a Ordinului 3790/2012 nu au relevanță în ceea ce privește calitatea de „CISCO Silver Partner”, precizând că „în niciunul din aceste două acte normative nu se face referire la vreo certificare a operatorilor economici”, cu mențiunea că „art. 8 alin. (5) din Ordonanța de urgență a Guvernului 98/2010 face referire la certificarea profesională a personalului în domeniul PIC, nicidecum la certificarea operatorului economic în vreun domeniu”;

în fișa de date, AC solicită „minim o persoana de specialitate tehnică, certificată CCIE R&S – Cisco Cerufied Internetwork Expert — Routing And Switching”, cerință care, în opinia contestatorului, reflectă capacitatea tehnică și/sau profesională, nefiind necesar parteneriatul impus cu CISCO; confidențialitatea, disponibilitatea și integritatea informațiilor vehiculate de echipamentele CISCO vor fi asigurate de către operatorul economic participant la procedura de achiziție, aceasta fiind o obligație contractuală a prestatorului;

contestatorul susține ca operatorul economic să aibă anumite certificări neprevăzute de lege care, asa cum recunoaște chiar AC, se poate constitui într-un certificat de atestare profesională, restrânge accesul operatorilor economici la procedura de achiziție, după cum menționează Ordinul ANRMAP m. 509 2011.

2. Referitor la sintagma „servicii similare de natura și complexitatea celor solicitate în prezenta procedură”, contestatorul menționează următoarele:

AC specifică faptul că; „(_) nu a impus un nivel valoric și nici un nivel cantitativ pentru experiența similară”, într-adevăr, nu a impus niciunul din aceste nivele, dar a precizat un criteriu neprevăzut de legislație, respectiv: „natura și complexitatea celor solicitate în prezenta procedură”;

referitor la acest aspect, contestatorul arată că art. 188 alin. (2) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006 prevede elementele care pot fi solicitate de către AC pentru a dovedi capacitatea tehnică și sau profesională; în acest sens, susține că, „natura și, mai ales, complexitatea neregăsindu-se printre elementele prevăzute de ordonanță”;

de asemenea, precizează că în Ordinul ANRMAP nr. 509/2011, referitor la prestarea de servicii similare, nu se regăsește sintagma „natura și complexitatea celor solicitate în procedură”.

Având în vedere criticile contestatorului privind anumite aspecte din conținutul documentației de atribuire, Consiliul se va pronunța asupra acestora, raportat la prevederile legislative, în vigoare, din domeniul achizițiilor publice. Astfel, Consiliul reține faptul că prima critică a contestatorului se îndreaptă spre următoarea solicitare din fișa de date a achiziției, cap. III.2.3.) – Capacitatea tehnică și/sau profesională, Cerința nr. 3: „Prestatorul va fi Cisco Silver Partner și va deține următoarele competențe: Borderless Networks Architecture Specialization, Data Center Arhitecture Specialization și Advanced Security Specialization. Se vor prezenta orice documente emise de organisme abilitate din care să rezulte competențele prestatorului pentru prestarea serviciilor de mentenanță ce fac obiectul contractului, (…)”, solicitare pe care o consideră restrictivă, raportat la Ordinul nr. 509/2011 și la „principiul proporționalității prevăzut la art. 2 și șa art. 179 alin. (2)” din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006. Referitor la acest aspect, Consiliul nu va reține susținerea AC potrivit căreia cerința este necesară pe motiv că serviciile în cauză trebuie să se facă „în mod profesional, astfel încât să se asigure Confidențialitatea, Integritatea și Disponibilitatea”, deoarece acestea se vor asigura prin Certificatul ISO 27001 sau echivalent, solicitat la cap. III.2.4) — Standarde de asigurare a calității.

De asemenea, Consiliul nu va reține nici invocarea, de către AC a Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 98/2010, respectiv a Ordinului 3790/2012, în susținerea argumentelor sale, întrucât aceste acte normative se referă la „aprobarea Metodologiei de identificare a infrastructurilor critice naționale din sectorul tehnologia informației și comunicații”, și nu fac trimitere la necesitatea ca un operator economic, în calitate de prestator, să fie partener CISCO Silver”.

Având în vedere cele prezentate anterior, raportat la faptul că unul dintre scopurile Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, statuat de art. 2 alin. (1) lit. a), este „promovarea concurenței între operatorii economici”, Consiliul constată că AC nu a respectat dispozițiile art. 177 alin. (1) din ordonanța de urgență, potrivit cărora: „Autoritatea contractantă nu are dreptul de a impune candidaților/ofertanților obligativitatea prezentării unei certificări specifice, aceștia din urmă având dreptul de a prezenta, în scopul demonstrării îndeplinirii anumitor cerințe, orice alte documente echivalente cu o astfel de certificare sau care probează, în mod concludent, îndeplinirea respectivelor cerințe.”. În susținerea celor evocate sunt și prevederile Anexei nr. 1 din Ordinul nr. 509/2011, în conținutul căreia se consideră a fi restrictivă solicitarea ca: „Ofertantul/Candidatul (…) să dețină certificat de atestare profesională emis de diverse entități în baza unor regulamente proprii ce nu au la bază acte normative”. Mai mult, la cap. III.2.3, din fișa de date a achiziției, se solicită „minim o persoană de specialitate tehnică certificată CCIE R&S – Cisco Cerufied Internetwork Expert — Routing And Switching, vorbitoare de limba română”, fiind astfel, asigurată posibilitatea de prestare a serviciilor prezentului contract de achiziție publică, nefiind necesară impunerea ca operatorul economic (prestatorul) să deține un „certificat Silver Certification”.

În ceea ce privește a doua critică referitoare la solicitările cuprinse în Cerința nr. 1, de la cap. III.2.3, aferente demonstrării experienței similare, MM SRL susține că sintagma „natura și complexitatea celor solicitate în procedură” nu se regăsește în cadrul art. 188 alin. (2) lit. a) din Ordonanța de urgență, invocând în acest sens și „Ordinul ANRMAP” din Anexa nr. 1 a Ordinului ANRMAP, privind formularea criteriilor de calificare și selecție (…).

NOTA: 1. Valoarea solicitată (…) trebuie să fie mai mică sau egală cu valoarea estimată.

2. Nu se poate solicita îndeplinirea cerinței privind experiența similară prin impunerea atât a unui nivel valoric, cât și a unui nivel cantitativ”.

În aceste condiții, Consiliul nu va reține afirmația AC potrivit căreia „nu a impus un nivel valoric și nici un nivel cantitativ pentru experiență similară”, deoarece, așa cum este formulată precizarea 2, de mai sus, se poate menționa un nivel valoric sau unul cantitativ; prin urmare, este interzisă impunerea ambelor nivele. Prin urmare, menționarea unor valori, pentru îndeplinirea experienței similare, este cu atât mai necesară cu cât, în evaluarea ofertelor, autoritatea contractantă trebuie să se raporteze la niște repere, astfel încât să respecte principiile transparenței și al tratamentului egal, prevăzute la art. 2 alin. (2) lit. b) și d) din ordonanța de urgență.

Având în vedere cele prezentate anterior, în temeiul art. 278 alin. (2) și (4) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, Consiliul va admite contestația formulată de MM SRL în contradictoriu cu AC.

Pe cale de consecință, Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor va dispune obligarea autorității contractante, în termen de 10 zile de la comunicarea prezentei, la modificarea documentației de atribuire, astfel:

la eliminarea cerinței: „Prestatorul va fi CISCO SILVER PARTNER și va deține următoarele competențe: Borderless Networks Architecture Specialization, Data Center Arhitecture Specialization și Advanced Security Specialization. Se vor prezenta orice documente emise de organisme abilitate din care să rezulte competențele prestatorului pentru prestarea serviciilor de mentenanță ce fac obiectul contractului (…) care să ateste acest fapt”;

la precizarea informațiilor aferente demonstrării experienței similare, în sensul aplicării prevederilor Ordinului 509/2011, precum și cele ale art. 188 alin. (1) lit. a) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006, ținând cont de art. 9 lit. a) din Hotărârea Guvernului nr. 925/2006.

Va dispune continuarea procedurii de atribuire în cauză.

CONCLUZII

În cadrul procesului de achiziții publice, autoritatea contractantă trebuie să aibă drept obiectiv atribuirea contractului într-un mediu concurențial, unui operator viabil, care este capabil să îndeplinească obiectivele stabilite. Procedurile de negociere cu sau fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare se aplică pentru atribuirea contractelor de achiziții publice în cazurile limitativ prevăzute de lege.

În baza unor cerințe minime de calificare, autoritatea contractantă selecteză din rândul firmelor interesate, pe acelea care au capacitatea economică, tehnică și profesională de a realiza contractul. După această etapă de preselecție, autoritatea contractantă, prin comisia de evaluare, va trece la cea de a doua etapă a procedurii de atribuire: de negociere a aspectelor tehnice, financiare și juridice ale ofertelor preliminare.

În urma stabilirii operatorilor economici care pot îndeplini obiectivele autorității, se derulează ultima fază, cea de evaluare a ofertelor finale. Criteriul de atribuire stabilit încă de la inițierea procedurii: prețul cel mai scăzut sau oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic se aplică doar ofertelor declarate admisibile.

Negocierea cu publicarea prealabilă a unui anunț de participare și negocierea fără publicarea prealabilă a unui anunț sunt proceduri de atribuire a contractelor de achiziție publică ce se desfășoară în trei etape:

etapa de preselecție a candidaților ce îndeplinesc cerințele minime impuse de autoritatea contractantă;

etapa de negociere ce se derulează doar cu candidații selectați în etapa de preselecție, cărora li se transmite invitația de a participa la a doua etapă, de depunere a unei oferte preliminare. Etapa se finalizează cu invitarea acestor participanți să depună o ofertă finală.

etapa de evaluare a ofertelor finale în care se stabilește oferta ce îndeplinește toate exigențele autorității contractante și în urma aplicării criteriului de atribuire, este desemnată câștigătoare.

Potrivit legislației, autoritatea contractantă are obligația de a desemna persoanele responsabile pentru evaluarea ofertelor, care se constituie într-o comisie de evaluare. Având în vedere că primele atribuții sunt legate de ședința de deschidere a ofertelor, este evident că decizia de numire a comisiei de evaluare trebuie să fie anterioară acestui moment. Aceasta trebuie să includă specialiști în domeniul obiectului contractului care urmează să fie atribuit și se nominalizează din cadrul compartimentului intern specializat. În comisia de evaluare pot fi nominalizați și membri aparținând altor compartimente ale autorității contractante sau, în cazul în care beneficiarul final al contractului este o altă autoritate contractantă, din cadrul respectivei autorități contractante. Pot exista, de asemenea și membri externi cooptați, specialiști în anumite domenii, dar aceștia nu au drept de vot.

Pe parcursul desfășurării procesului de evaluare, comisia și experții cooptați au obligația de a păstra confidențialitatea asupra conținutului ofertelor, precum și asupra oricăror alte informații prezentate de către candidați, a căror dezvăluire ar putea aduce atingere dreptului acestora de a-si proteja proprietatea intelectuală sau secretele comerciale.

De asemenea, la procedură de atribuire pot participa observatori aiUnității pentru Coordonarea și Verificarea Achizițiilor Publice (în continuare și forma abreviată UCVAP). Actul de bază este Ordonanța de urgență nr. 30/2006, normele sale de aplicare fiind cuprinse în Hotărârea Guvernului nr. 921/2011.

Obiectivul funcției de verificare este asigurarea conformității cu legislația din domeniul achizițiilor publice a procedurilor și a documentelor întocmite în timpul derulării acestora în vederea atribuirii contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii.

Această activitate este exercitată de Ministerului Finanțelor Publice: la nivel central, printr-o structură de specialitate, fără personalitate juridică, respectiv Unitatea pentru Coordonarea și Verificarea Achizițiilor Publice și la nivel teritorial prin structuri specializate, coordonate direct de UCVAP, de la nivelul direcțiilor generale ale finanțelor publice, denumite Compartimente de Verificare a Achizițiilor Publice (CVAP). Funcționarii publici din cadrul acestor structuri au calitatea de observatori.

Verificarea procesului de atribuire a contractelor se realizează în mod selectiv, pe baza unor criterii de selecție detaliate în Hotărârea Guvernului nr. 921/2011. Prin excepție, se efectuează verificarea procesului de atribuire a contractelor finanțate din instrumente structurale, la toate procedurile de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare pentru care a fost înștiințat de către autoritatea contractantă.

BIBLIOGRAFIE

Tratate, cursuri, articole:

Anton, Simona, Mihai Raluca, Achizițiile publice în România. Aspecte sensibile în ultimele modificări legislative, Revista de achiziții publice, Nr. 71/2013

Autoritatea Națională pentru Reglementarea și Monitorizarea Achizițiilor Publice, Manualul operațional pentru atribuirea contractelor de achiziție publică, București, 2010

Bogaru, Christian, Reguli privind atribuirea contractelor de achiziție publică. Prezentare generală a procedurii de atribuire prin licitație deschisă, Revista de Achiziții Publice, nr.71/2013

Cimpoeru Dan, Dreptul internetului – Editia a II-a, Ed. C.H. Beck, București, 2013

Cimpoeru Dan, Suport de curs Achiziții publice

Dumitru, Șerban Daniel, Jurisprudență comentată în materia achizițiilor publice, Vol. IV, Ed. Hamangiu, București, 2014

Florescu, Dumitru A.P., Coman, Lucică, Achiziții publice. Reglementare, atribuire, audit financiar, jurisprudență, Ed. Universul Juridic, București, 2013

Negoiță, Alexandru, Drept administrativ și știința administrației, Ed. Atlas-Lex, București, 1993

Niculeasa, Irinel Mădălin, Legislația achizițiilor publice. Comentarii și explicații. Ediția a 3-a, Ed. C.H.Beck, București, 2012

Vedinaș, Verginia, Drept administrativ. Ediția a VII-a revăzută și actualizată, ed. Universul Juridic, București, 2012

Vedinaș, Verginia, Statutul funcționarilor publici (Legea nr. 188/1999, cu modificările și completările ulterioare, republicată). Ed. Universul Juridic, București, 2009

Legislație:

Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii

Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 19 /2009 privind unele măsuri în domeniul legislației referitoare la achizițiile publice

Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 77/2012 pentru modificarea și completarea Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii

Hotărârea Guvernului nr. 925/2006 pentru aprobarea normelor de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de achiziție publică din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006

Titlul II din Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției, cu modificările și completările ulterioare;

Hotărârea Guvernului nr. 1085/2003 pentru aplicarea unor prevederi ale Legii nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției, referitoare la implementarea Sistemului Electronic Național cu modificările și completările ulterioare;

Directiva 2004/18/CE a Parlamentului european și a Consiliului privind coordonarea procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții publice de lucrări, de bunuri și de servicii

Directiva 2014/24/UE a Parlamentului european și a Consiliului privind achizițiile publice și de abrogare a Directivei 2004/18/CE

Site-uri web:

http://e-licitatie.ro

http://www.cdep.ro/

http://www.seap.ro/

Acasă

BIBLIOGRAFIE

Tratate, cursuri, articole:

Anton, Simona, Mihai Raluca, Achizițiile publice în România. Aspecte sensibile în ultimele modificări legislative, Revista de achiziții publice, Nr. 71/2013

Autoritatea Națională pentru Reglementarea și Monitorizarea Achizițiilor Publice, Manualul operațional pentru atribuirea contractelor de achiziție publică, București, 2010

Bogaru, Christian, Reguli privind atribuirea contractelor de achiziție publică. Prezentare generală a procedurii de atribuire prin licitație deschisă, Revista de Achiziții Publice, nr.71/2013

Cimpoeru Dan, Dreptul internetului – Editia a II-a, Ed. C.H. Beck, București, 2013

Cimpoeru Dan, Suport de curs Achiziții publice

Dumitru, Șerban Daniel, Jurisprudență comentată în materia achizițiilor publice, Vol. IV, Ed. Hamangiu, București, 2014

Florescu, Dumitru A.P., Coman, Lucică, Achiziții publice. Reglementare, atribuire, audit financiar, jurisprudență, Ed. Universul Juridic, București, 2013

Negoiță, Alexandru, Drept administrativ și știința administrației, Ed. Atlas-Lex, București, 1993

Niculeasa, Irinel Mădălin, Legislația achizițiilor publice. Comentarii și explicații. Ediția a 3-a, Ed. C.H.Beck, București, 2012

Vedinaș, Verginia, Drept administrativ. Ediția a VII-a revăzută și actualizată, ed. Universul Juridic, București, 2012

Vedinaș, Verginia, Statutul funcționarilor publici (Legea nr. 188/1999, cu modificările și completările ulterioare, republicată). Ed. Universul Juridic, București, 2009

Legislație:

Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii

Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 19 /2009 privind unele măsuri în domeniul legislației referitoare la achizițiile publice

Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 77/2012 pentru modificarea și completarea Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii

Hotărârea Guvernului nr. 925/2006 pentru aprobarea normelor de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de achiziție publică din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 34/2006

Titlul II din Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției, cu modificările și completările ulterioare;

Hotărârea Guvernului nr. 1085/2003 pentru aplicarea unor prevederi ale Legii nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției, referitoare la implementarea Sistemului Electronic Național cu modificările și completările ulterioare;

Directiva 2004/18/CE a Parlamentului european și a Consiliului privind coordonarea procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții publice de lucrări, de bunuri și de servicii

Directiva 2014/24/UE a Parlamentului european și a Consiliului privind achizițiile publice și de abrogare a Directivei 2004/18/CE

Site-uri web:

http://e-licitatie.ro

http://www.cdep.ro/

http://www.seap.ro/

Acasă